Finansinis saugumas pagal įmonių teisę

Verslininkams labai svarbu gauti finansinį saugumą. Sudarydami sutartį su kita šalimi norėsite įsitikinti, kad kita šalis įvykdo savo sutartinius mokėjimo įsipareigojimus. Jei teikiate finansavimą ar investuojate kito asmens naudai, taip pat norite garantijos, kad jūsų sumokėta suma galiausiai bus grąžinta. Kitaip tariant, jūs norite gauti finansinę garantiją. Gavę finansinę garantiją, skolintojas turi įkaito, kai pastebi, kad jo reikalavimas nebus įvykdytas. Verslininkams ir įmonėms yra įvairių galimybių gauti finansinę apsaugą. Šiame straipsnyje bus aptariamos kelios atsakomybės, sąlyginio depozito, (patronuojančios įmonės) garantija, 403 deklaracija, hipoteka ir įkeitimas.

Finansinis saugumas pagal įmonių teisę

1. Kelios atsakomybės

Kelių įsipareigojimų, taip pat vadinamų solidariąja atsakomybe, atveju griežtai kalbant, neišduodama jokia garantija, tačiau yra bendraskolis, kuris prisiima atsakomybę už kitus skolininkus. Kelios atsakomybės kyla iš Olandijos civilinio kodekso 6: 6 straipsnio. Keli atsakomybės pavyzdžiai įmonės santykiuose yra bendrijos partneriai, atsakingi atskirai už bendrijos skolas, arba juridinio asmens direktoriai, kurie tam tikromis aplinkybėmis gali būti laikomi asmeniškai atsakingi už bendrovės skolas. Keletas atsakomybių dažnai nustatomos kaip saugumas šalių susitarime. Nykščio taisyklė yra tokia, kad kai sutarties įvykdymą lemia du ar daugiau skolininkų, kiekvienas įsipareigoja už vienodą dalį. Todėl jie gali būti įpareigoti įvykdyti tik savo susitarimo dalį. Tačiau kelios atsakomybės yra šios taisyklės išimtis. Kelių įsipareigojimų atveju yra įvykdymas, kurį turi atlikti du ar daugiau skolininkų, tačiau kai kiekvienas skolininkas gali būti laikomas atskirai atliekantis visą įvykdymą. Kreditorius turi teisę įvykdyti visą susitarimą iš kiekvieno skolininko. Todėl kreditorius gali pasirinkti, kurį iš skolininkų nori kreiptis, ir tada gali pareikalauti iš šio vieno skolininko visą mokėtiną sumą. Kai vienas skolininkas sumoka visą sumą, kiti skolininkai kreditoriui nieko nebe skolingi.

1.1 Regreso teisė

Skolininkai iš vidaus privalo mokėti vienas kitą, todėl skola, kurią sumokėjo vienas skolininkas, turi būti padengta tarp visų skolininkų. Tai vadinama regreso teise. Regreso teisė yra skolininko teisė susigrąžinti tai, ką jis sumokėjo už kitą, kuris yra atsakingas. Kai skolininkas yra kelis kartus atsakingas už skolos sumokėjimą ir sumoka visą skolą, jis įgyja teisę susigrąžinti šią skolą iš savo skolininkų.

Jei skolininkas nebenori būti solidariai atsakingas už finansavimą, kurį jis sudarė kartu su kitais skolininkais, jis gali raštu paprašyti kreditoriaus atleisti jį nuo kelių įsipareigojimų. To pavyzdys yra situacija, kai skolininkas yra sudaręs bendrą paskolos sutartį su partneriu, tačiau nori palikti bendrovę. Tokiu atveju kreditorius visada turi surašyti rašytinę kelių atsakomybės atsisakymą; nepakanka žodinio jūsų skolininkų įsipareigojimo sumokėti skolas. Jei jūsų skolininkai negali arba neįvykdo šio žodinio susitarimo, kreditorius vis tiek gali pareikalauti iš jūsų visos skolos. 

1.2. Sutikimo reikalavimas

Skolininko santuokinę ar registruotą partnerę, kuri yra atsakinga atskirai, saugo įstatymai. Pagal Nyderlandų civilinio kodekso 1:88 straipsnio 1 dalies c punktą sutuoktinis reikalauja kito sutuoktinio sutikimo sudaryti sutartis, kurios yra privalomos jam kaip atskirai atsakingam bendraskoliui, išskyrus įprastą įmonės verslo veiklą. Tai yra vadinamasis sutikimo reikalavimas. Šiuo straipsniu siekiama apsaugoti sutuoktinius nuo teisinių veiksmų, kurie gali sukelti didelę finansinę riziką. Kai kreditorius laiko bendraskolį atskirai atsakingu už visą reikalavimą, tai taip pat gali turėti pasekmių bendraskolio sutuoktiniui. Tačiau šiam sutikimo reikalavimui taikoma išimtis. Pagal Nyderlandų civilinio kodekso 1:88 straipsnio 5 dalį sutikimo nereikia, kai akcinės bendrovės ar uždarosios akcinės bendrovės (Olandijos NV ir BV) direktorius sudaro sutartį, o šis direktorius yra vienas arba kartu su savo bendrais direktoriais, daugumos akcijų savininku ir jei susitarimas buvo sudarytas įprastos įmonės veiklos vardu. Šiuo atveju yra du reikalavimai, kuriuos reikia įvykdyti: direktorius yra generalinis direktorius ir daugumos akcininkas arba valdo daugumą akcijų kartu su savo bendrais direktoriais ir susitarimas buvo sudarytas įprastos įmonės veiklos vardu. Kai šie reikalavimai nevykdomi, taikomas sutikimo reikalavimas.

2. Sąlyginis užstatas

Kai šalis reikalauja užstato, kad bus sumokėtas piniginis reikalavimas, šį užstatą taip pat gali pateikti depozitoriumas.[1] Sąlyginis deponavimas išvedamas iš Nyderlandų civilinio kodekso 7: 850 straipsnio. Mes kalbame apie depozitoriumą, kai trečioji šalis įsipareigoja kreditoriui dėl įsipareigojimo, kurį turi įvykdyti kita šalis (pagrindinis skolininkas). Tai daroma sudarant sąlyginio deponavimo sutartį. Trečioji šalis, užtikrinanti saugumą, vadinama laiduotoju. Laiduotojas prisiima įsipareigojimą pagrindinio skolininko kreditoriui. Taigi laiduotojas neprisiima atsakomybės už savo, bet kitos šalies skolą ir asmeniškai suteikia užstatą sumokant šią skolą. Garantas atsako visu savo turtu. Sąlyginis deponavimas gali būti susitarta ne tik dėl esamų įsipareigojimų įvykdymo, bet ir dėl būsimų įsipareigojimų įvykdymo. Pagal Nyderlandų civilinio kodekso 7: 851 straipsnio 2 dalį šie būsimi įsipareigojimai turi būti pakankamai apibrėžti sąlyginio deponavimo sudarymo momentu. Jei pagrindinis skolininkas negali įvykdyti savo įsipareigojimų, kylančių iš susitarimo, kreditorius gali kreiptis į garantą dėl šių įsipareigojimų įvykdymo. Remiantis Nyderlandų civilinio kodekso 7: 851 straipsniu, sąlyginis deponavimas priklauso nuo skolininko įsipareigojimo, kuriuo tikslu buvo sudarytas sąlyginis deponavimas. Taigi sąlyginis deponavimas netenka galios, kai skolininkas įvykdo savo įsipareigojimus, kylančius iš pagrindinės sutarties.

Kreditorius negali tiesiog kreiptis į garantą, kad sumokėtų skolą. Taip yra todėl, kad sąlyginis deponavimas vaidina vadinamąjį subsidiarumo principą. Tai reiškia, kad kreditorius negali nedelsdamas kreiptis į garantą dėl mokėjimo. Visų pirma, laiduotojas negali būti laikomas atsakingu už mokėjimą, kol pagrindinis skolininkas neįvykdė savo įsipareigojimų. Tai išplaukia iš Olandijos civilinio kodekso 7: 855 straipsnio. Tai reiškia, kad garantas gali būti laikomas atsakingu tik tada, kai kreditorius pirmiausia kreipėsi į pagrindinį skolininką. Kreditorius privalo padaryti viską, kas būtina norint nustatyti, kad skolininkas, kuriam įsipareigojo laiduotojas, neįvykdė savo mokėjimo prievolės. Bet kokiu atveju kreditorius pagrindiniam skolininkui turi nusiųsti pranešimą apie įsipareigojimų nevykdymą. Tik gavęs šį pranešimą apie įsipareigojimų neįvykdymą pagrindinis skolininkas vis dar neįvykdo mokėjimo prievolės, kreditorius gali kreiptis į garantą, kad gautų išmoką. Tačiau laiduotojas taip pat turi galimybę apsiginti nuo kreditoriaus reikalavimo. Šiuo tikslu jis naudojasi tomis pačiomis gynybos priemonėmis, kurias turi pagrindinis skolininkas, pavyzdžiui, sustabdymas, atleidimas nuo baudų arba apeliacija dėl neatitikimo. Tai išplaukia iš Olandijos civilinio kodekso 7: 852 straipsnio.

2.1 Regreso teisė

Garantas, sumokėjęs skolininko skolą, gali šią sumą susigrąžinti iš skolininko. Taigi regreso teisė taip pat taikoma sąlyginio deponavimo atveju. Sąlyginio deponavimo atveju taikoma speciali regreso teisės forma, būtent subrogacija. Pagrindinė taisyklė yra ta, kad ieškinys nustoja galioti, kai jis yra apmokėtas. Tačiau subrogacija yra šios taisyklės išimtis. Subrogacijoje ieškinys perduodamas kitam savininkui. Tokiu atveju kreditoriaus reikalavimą apmoka kita šalis nei skolininkas. Sąlyginio deponavimo atveju ieškinį sumoka trečioji šalis, ty laiduotojas. Tačiau sumokėjus skolą, skolininko reikalavimas neprarandamas, autobusas iš kreditoriaus perduodamas laiduotojui, kuris sumokėjo skolą. Sumokėjęs skolą, laiduotojas gali tai padaryti ir susigrąžinti sumą iš skolininko, dėl kurio jis sudarė sąlyginio deponavimo sutartį. Subrogacija galima tik tais atvejais, kuriuos reglamentuoja įstatymai. Subsidijavimas dėl sąlyginio deponavimo galimas remiantis 7 straipsniu: 866 Nyderlandų civilinio kodekso jo. straipsnis 6:10 Nyderlandų civilinis kodeksas.

2.2 verslo ir privatus deponavimas 

Yra skirtumas tarp verslo ir privataus depozito. Verslo sąlyginis deponavimas yra sąlyginis deponavimas, kuris sudaromas vykdant profesiją ar verslą, privatus sąlyginis deponavimas yra sąlyginis deponavimas, kuris sudaromas ne pagal profesiją ar verslą. Sąlyginio deponavimo sutartį gali sudaryti tiek juridinis, tiek fizinis asmuo. Tokie pavyzdžiai yra kontroliuojančioji bendrovė, sudaranti sąlyginio depozito sąlygines sutartis su savo dukterinės įmonės finansavimu, ir tėvai, sudarantys sąlyginio deponavimo susitarimą, siekiant užtikrinti, kad jų vaikas sumokėtų hipotekos palūkanas bankui. Sąlyginis deponavimas ne visada turi būti sudaromas banko vardu, taip pat galima sudaryti depozitinio depozito sutartis su kitais kreditoriais.

Dažniausiai aišku, ar buvo sudarytas verslo, ar privatus depozitoriumas. Jei įmonė sudaro sąlyginio deponavimo sutartį, sudaromas sąlyginis deponavimas. Jei fizinis asmuo sudaro sąlyginio deponavimo sutartį, paprastai sudaromas privatus depozitoriumas. Tačiau neaiškumų gali kilti, kai akcinės bendrovės ar uždarosios akcinės bendrovės direktorius juridinio asmens vardu sudaro sąlyginio deponavimo sutartį. 7 straipsnis: 857 straipsnis Nyderlandų civiliniame kodekse reiškia, ką reiškia privatus sąlyginis deponavimas: fizinio asmens, kuris nesinaudojo savo profesija, sąlyginio uždarbio sudarymas, taip pat įprastinė veikla akcinėje bendrovėje ar uždarojoje akcinėje bendrovėje įmonė. Be to, garantas turi būti bendrovės direktorius ir vienas arba kartu su savo bendrininkais turi valdyti didžiąją dalį akcijų. Yra du svarbūs kriterijai:

- garantas yra generalinis direktorius ir pagrindinis akcininkas arba jam priklauso dauguma akcijų kartu su savo bendrininkais;
- sąlyginis deponavimas sudaromas įprastos įmonės verslo vardu.

Praktikoje dažnai yra generalinis direktorius / akcininkas, kuris sudaro sąlyginio deponavimo sutartį. Vykdomasis direktorius / akcininkas nustato bendrovės politiką ir turės asmeninių interesų dėl savo įmonės sąlyginio deponavimo, nes gali būti, kad bankas nenori teikti finansavimo nesudaręs sąlyginio deponavimo sutarties. Be to, įprastinės verslo tikslais taip pat turi būti sudarytas sąlyginio deponavimo susitarimas, kurį sudarė generalinis direktorius / akcininkas. Tačiau kiekvienoje situacijoje tai skiriasi, o įstatymas neapibrėžia „įprastos verslo veiklos“ sąvokos. Norint įvertinti, ar sąlyginis deponavimas sudaromas įprastos verslo tikslams, reikia išnagrinėti bylos aplinkybes. Kai įvykdomi abu kriterijai, sudaromas sąlyginis deponavimas. Kai direktorius, kuris sudaro sąlyginio deponavimo sandorį, nėra vykdomasis direktorius / pagrindinis akcininkas arba sąlyginis deponavimas nebuvo sudarytas įprastos verslo tikslais, sudaromas privatus sąlyginis deponavimas.

Privatiems depozitams taikomos papildomos taisyklės. Įstatymas numato santuokinio ar įregistruoto privataus laiduotojo apsaugą. Būtent sutikimo reikalavimas taip pat taikomas privačiam depozitoriumui. Pagal Nyderlandų civilinio kodekso 1:88 straipsnio 1 dalies c punktą sutuoktiniui reikalingas kito sutuoktinio sutikimas, kad būtų sudaryta sutartis, kuria ketinama jį įpareigoti kaip garantą. Taigi, norint sudaryti galiojantį privataus depozito sąlyginio susitarimo, reikalingas laiduotojo sutuoktinio sutikimas. Tačiau Nyderlandų civilinio kodekso 1:88 straipsnio 5 dalis numato, kad šio sutikimo nereikia, kai sąlyginio deponavimo sandorį sudaro verslo garantas. Taigi laiduotojo sutuoktinio apsauga taikoma tik privatiems depozitoriumo susitarimams.

3. Garantija

Garantija yra dar viena galimybė gauti garantiją, kad pretenzija bus sumokėta. Garantija yra asmeninio įkeitimo teisė, kai trečioji šalis prisiima savarankišką įsipareigojimą įvykdyti kreditoriaus ir skolininko įsipareigojimus. Taigi garantija reiškia, kad trečioji šalis garantuoja skolininko įsipareigojimų vykdymą. Garantas įsipareigoja sumokėti skolą, jei skolininkas negali arba nemokės.[2] Garantija nėra reglamentuojama įstatymais, tačiau garantija sudaroma šalių susitarimu.

3.1. Priedų garantija

Norint gauti saugumą, galima skirti dvi garantijų formas; papildoma garantija ir abstrakti garantija. Papildoma garantija priklauso nuo kreditoriaus ir skolininko santykių. Iš pirmo žvilgsnio aksesuaro garantija yra labai panaši į sąlyginio deponavimo garantiją. Tačiau skirtumas yra tas, kad garantas, susijęs su papildoma garantija, įsipareigoja ne tuo pačiu, kaip pagrindiniu skolininku, vykdymu, o asmenine prievole, esant kitai situacijai. Paprastas to pavyzdys yra tas, kai laiduotojas įsipareigoja pristatyti pomidorus kreditoriui, jei skolininkas neįvykdo savo pareigos pristatyti bulves. Šiuo atveju laiduotojo prievolės turinys skiriasi nuo skolininko prievolės turinio. Tačiau tai nepaneigia fakto, kad abu įsipareigojimai yra labai susiję. Papildoma garantija yra papildoma kreditoriaus ir skolininko santykiams. Be to, papildoma garantija dažnai atliks saugos tinklo funkciją; tik tada, kai pagrindinis skolininkas nevykdo savo įsipareigojimų, laiduotojas kviečiamas vykdyti savo įsipareigojimą.

Nors garantija įstatyme nėra aiškiai minima, Nyderlandų civilinio kodekso 7: 863 straipsnis netiesiogiai nurodo papildomą garantiją. Remiantis šiuo straipsniu, nuostatos, susijusios su privačiu deponavimu, taip pat taikomos susitarimams, kai asmuo įsipareigoja atlikti tam tikrą paslaugą tuo atveju, jei trečioji šalis neįvykdo konkrečios prievolės, turinčios kitokį turinį kreditoriaus atžvilgiu. Taigi nuostatos dėl privataus sąlyginio depozito yra taip pat taikomos papildomoms garantijoms, kurias sudaro privatus asmuo.

3.2 Anotacija

Be papildomos garantijos, mes žinome ir abstrakčios garantijos finansinį saugumą. Skirtingai nuo papildomos garantijos, abstrakti garantija yra savarankiškas garanto įsipareigojimas kreditoriui. Ši garantija yra nešališka nuo pagrindinių kreditoriaus ir skolininko santykių. Abstrakčios garantijos atveju laiduotojas įsipareigoja savarankiškai įsipareigoti įvykdyti skolininkui tam tikromis sąlygomis. Šis vykdymas nėra susijęs su pagrindiniu skolininko ir kreditoriaus susitarimu. Labiausiai žinomas abstrakčios garantijos pavyzdys yra banko garantija.

Sudarius abstrakčią garantiją, garantas negali remtis pagrindiniais santykiais. Kai įvykdomos garantijos sąlygos, garantas negali užkirsti kelio sumokėti. Taip yra todėl, kad garantija kyla iš atskiro kreditoriaus ir garanto susitarimo. Tai reiškia, kad kreditorius gali nedelsdamas kreiptis į laiduotoją, neprirašydamas skolininkui pranešimo apie įsipareigojimų neįvykdymą. Taigi sudarydamas garantiją kreditorius įgyja didelį tikrumą, ar skola jam sumokėta. Be to, laiduotojas neturi regreso teisės. Tačiau šalys į garantijos susitarimą gali įtraukti apsaugos priemones. Abstrakčios garantijos teisiniai padariniai neišplaukia iš įstatymų numatytų normų, bet jas gali užpildyti pačios šalys. Nors laiduotojas pagal įstatymą neturi regreso teisės, jis gali pats pasirūpinti išieškojimo priemonėmis. Pavyzdžiui, su skolininku gali būti sudaryta priešpriešinė garantija arba surašytas žalos atlyginimo aktas.

3.3 Patronuojančios įmonės garantija

Pagal bendrovių teisę dažnai sudaroma pagrindinės bendrovės garantija. Patronuojančios bendrovės garantija reiškia, kad patronuojanti įmonė įsipareigoja vykdyti tos pačios grupės patronuojamosios įmonės įsipareigojimus, jei pati dukterinė įmonė nevykdo arba negali įvykdyti šių įsipareigojimų. Žinoma, dėl šios garantijos galima susitarti tik su bendrovėmis, priklausančiomis grupei ar kontroliuojančiąjai bendrovei. Iš esmės grupės garantija yra abstrakti garantija. Tačiau paprastai nėra „pirmiausia mokėk, tada kalbėk“ koncepcijos, pagal kurią laiduotojas nedelsdamas sumoka skolą, iš esmės nepatikrindamas, ar skolininkui yra reikalingas reikalavimas. To priežastis yra ta, kad skolininkas yra garanto dukterinė įmonė; garantas pirmiausia norės patikrinti, ar iš tiesų yra reikalingas reikalavimas. Nepaisant to, garantinis susitarimas gali būti įtvirtintas „pirmiausia mokėk, tada kalbėk“. Galų gale šalys gali struktūrizuoti garantiją pagal savo norus. Šalys taip pat turi nustatyti, ar garantija apima tik mokėjimo garantiją, ar garantija taip pat turi apimti kitus įsipareigojimus, taigi yra vykdymo garantija. Garantijos apimtį, trukmę ir sąlygas taip pat nustato pačios šalys. Patronuojančios įmonės garantija gali būti sprendimas, kai dukterinė įmonė bankrutuoja, tačiau tik tuo atveju, jei motininė įmonė nesugrius kartu su dukterinėmis įmonėmis.

4. 403-pareiškimas

Įmonių grupėje taip pat dažnai išleidžiamas vadinamasis 403 pranešimas. Šis teiginys išplaukia iš Olandijos civilinio kodekso 2: 403 straipsnio. Išleidę 403 pažymą, dukterinės įmonės, priklausančios grupei, yra atleidžiamos nuo atskirų metinių ataskaitų rengimo ir skelbimo. Vietoj to sudaroma konsoliduota metinė ataskaita. Tai yra patronuojančios įmonės metinė ataskaita, į kurią įtraukiami visi dukterinių įmonių rezultatai. Konsoliduotos metinės finansinės atskaitomybės pagrindas yra tas, kad visos dukterinės įmonės, nors dažnai veikia palyginti savarankiškai, galiausiai patenka į patronuojančios įmonės valdymą ir priežiūrą. 403 pareiškimas yra vienašalis teisės aktas, iš kurio kyla savarankiškas įsipareigojimas patronuojančiai įmonei. Tai reiškia, kad pareiškimas 403 yra neprivalomas įsipareigojimas. 403 pareiškimą išleidžia ne tik didelės tarptautinės grupės; mažos grupės, pavyzdžiui, sudarytos iš dviejų uždarųjų akcinių bendrovių, taip pat gali naudotis 403 ataskaita. 403 išrašas turi būti įregistruotas Prekybos rūmų prekybos registre. Šiame pranešime nurodoma, kurias dukterinės įmonės skolas padengia patronuojanti įmonė ir nuo kurios dienos.

Kita 403-ojo teiginio pusė yra ta, kad patronuojanti įmonė su šiuo pareiškimu pareiškia esanti atsakinga už savo dukterinių įmonių įsipareigojimus. Taigi patronuojanti įmonė yra atskirai atsakinga už skolas, atsirandančias dėl dukterinių įmonių teisės aktų. Ši keletas įsipareigojimų reiškia, kad dukterinės įmonės, kuriai buvo išduotas 403 pranešimas, kreditorius gali pasirinkti, į kurį juridinį asmenį jis nori kreiptis, kad įvykdytų savo reikalavimą: dukterinei įmonei, su kuria jis sudarė pagrindinę sutartį, arba patronuojančiai įmonei, išleidusiai pareiškimą. 403-pareiškimas. Taikant šią keletą įsipareigojimų, kreditoriui kompensuojama už nepakankamą supratimą apie dukterinės įmonės, kuri yra jo kita šalis, finansinę būklę. Nors minėti finansiniai vertybiniai popieriai reiškia tik atsakomybę prieš tą sandorio šalį, su kuria sudaroma sutartis, 403 pareiškimas sukuria atsakomybę visiems dukterinių įmonių kreditoriams. Kreditorių gali būti daugiau, kurie gali kreiptis į patronuojančią bendrovę dėl savo reikalavimų įvykdymo. Todėl galima atsakomybė, atsirandanti iš 403 pareiškimo, yra didelė. Trūkumas yra tas, kad 403 pareiškimas gali turėti įtakos visai grupei, kai dukterinė įmonė susiduria su finansinėmis problemomis. Jei dukterinė įmonė bankrutuoja, visa grupė gali žlugti.

4.1 403 pareiškimo atšaukimas

Gali būti, kad patronuojanti įmonė nebenori atsakyti už skolas ar jos dukterines įmones. Tai gali būti atvejis, kai patronuojanti įmonė nori parduoti dukterinę įmonę. Norint atsiimti 403 pareiškimą, reikia laikytis tvarkos, numatytos Nyderlandų civilinio kodekso 2: 404 straipsnyje. Ši procedūra susideda iš dviejų elementų. Pirmiausia reikia atšaukti 403 pareiškimą. Panaikinimo deklaracija turi būti deponuojama Prekybos rūmų prekybos registre. Šis atšaukimo pareiškimas reiškia, kad patronuojanti įmonė nebėra atsakinga už dukterinės įmonės skolas, atsirandančias po to, kai buvo paskelbtas atšaukimas. Tačiau pagal Nyderlandų civilinio kodekso 2 straipsnio 404 straipsnio 2 dalį patronuojanti įmonė liks atsakinga už skolas, kylančias iš teisės aktų, sudarytų prieš atšaukiant 403 pareiškimą. Todėl ir toliau lieka atsakomybė už skolas, kylančias iš susitarimų, sudarytų po to, kai buvo išduotas 403 pranešimas, bet prieš paskelbiant panaikinimo pareiškimą. Tai siekiama apsaugoti kreditorių, kuris galbūt sudarė susitarimą, turėdamas omenyje 403 pareiškimo tikrumą.

Tačiau atsakomybę už šiuos ankstesnius teisės aktus nutraukti galima. Tam reikia laikytis papildomos procedūros, numatytos Nyderlandų civilinio kodekso 2 straipsnio 404 straipsnio 3 dalyje. Ši procedūra taikoma kelioms sąlygoms:

- dukterinė įmonė nebegali priklausyti grupei;
- pranešimas apie ketinimą nutraukti 403 pareiškimą turi būti pateiktas prekybos rūmams patikrinti mažiausiai du mėnesius;
- turi praeiti mažiausiai du mėnesiai nuo pranešimo nacionaliniame laikraštyje, kad pranešimą apie sutarties nutraukimą galima patikrinti.

Be to, kreditoriai vis dar turi galimybę nepritarti ketinimui nutraukti 403 pareiškimą. 403 pareiškimas gali būti nutrauktas tik tada, kai nepateikta jokio prieštaravimo arba jo nepateikiama laiku arba kai teisėjas paskelbia pateiktą protestą negaliojančiu. Tik tada, kai tenkinamos 403 išrašo atšaukimo ir nutraukimo sąlygos, patronuojanti įmonė nebėra atskirai atsakinga už dukterinės įmonės skolas. Svarbu, kad šis atšaukimas ir nutraukimas būtų vykdomas atsargiai; jei atšaukimas ar nutraukimas nebuvo tinkamai įvykdyti, patronuojanti įmonė netgi gali būti laikoma atsakinga už dukterinės įmonės skolas, kurios buvo parduotos prieš metus.

5. Hipoteka ir įkeitimas

Finansinį saugumą taip pat galima gauti įkeitus hipoteką ar įkeitimą. Nors šios finansinio saugumo formos labai primena viena kitą, yra keletas skirtumų.

5.1. Hipoteka

Hipoteka yra finansinė garantija, kurią gali nustatyti šalys. Hipoteka reiškia, kad viena šalis suteikia paskolą kitai šaliai. Vėliau, norint gauti finansinę garantiją grąžinant šią paskolą, bus nustatoma hipoteka. Hipoteka yra nuosavybės teisė, kuri gali būti nustatyta atsižvelgiant į skolininko turtą. Jei skolininkas negali grąžinti paskolos, kreditorius gali reikalauti turto, kad įvykdytų savo reikalavimą. Žinomiausias hipotekos pavyzdys, be abejo, yra namo savininkas, kuris susitarė su banku, kad bankas suteiks jam paskolą, o paskui panaudos savo namą kaip paskolos grąžinimo užstatą. Tačiau tai nereiškia, kad hipoteką galima nustatyti tik per banką. Hipoteką taip pat gali sudaryti kitos įmonės ir fiziniai asmenys. Hipotekos terminija gali būti klaidinanti. Paprastai kalbant, šalis, pavyzdžiui, bankas, suteikia hipoteką kitai šaliai. Tačiau teisiniu požiūriu paskolos gavėjas yra hipotekos teikėjas, o paskolą suteikianti šalis yra hipotekos turėtojas. Taigi bankas yra hipotekos turėtojas, o asmuo, kuris nori nusipirkti namą, yra hipotekos teikėjas.

Hipotekai būdinga tai, kad hipotekos negalima sudaryti kiekvienam turtui; pagal Nyderlandų civilinio kodekso 3 straipsnį: 227, hipoteka gali būti nustatoma tik registruotam turtui. Parduodant registruotą turtą, šį perdavimą reikia įregistruoti viešuose registruose. Tik po šios registracijos pirkėjas faktiškai įgyja įregistruotą turtą. Registruoto turto pavyzdžiai yra žemė, namai, valtys ir lėktuvai. Automobilis nėra registruotas turtas. Be to, hipoteka gali būti nustatoma tik „pakankamai nustatomo reikalavimo“ naudai. Tai išplaukia iš Olandijos civilinio kodekso 3: 231 straipsnio. Tai reiškia, kad turi būti aišku, pagal kurį reikalavimą yra nustatyta hipoteka. Jei kreditorius turi du reikalavimus skolininkui, turi būti aišku, kuriam iš šių dviejų reikalavimų buvo suteikta hipotekos teisė. Be to, savininkas, kuriam nuosavybės teise priklauso hipoteka, išlieka; nuosavybės teisė nesibaigia nustačius hipotekos teisę. Hipoteka visada nustatoma išrašant notarinį aktą.

Jei skolininkas neįvykdo savo mokėjimo įsipareigojimų, kreditorius gali įgyvendinti savo hipotekos teisę parduodamas turtą, kurio vardu buvo nustatyta hipoteka. Tam nereikia teismo įsakymo. Tai vadinama tiesioginiu įvykdymu ir išplaukia iš Olandijos civilinio kodekso 3: 268 straipsnio. Svarbu nepamiršti, kad kreditorius gali parduoti turtą tik tam, kad įvykdytų savo reikalavimą; jis gali nederinti turto. Šis draudimas aiškiai nurodytas Nyderlandų civilinio kodekso 3: 235 straipsnyje. Svarbus hipotekos požymis yra tas, kad hipotekos turėtojas turi pirmenybę prieš kitus kreditorius, norinčius reikalauti turto, kad įvykdytų savo reikalavimus. Tai nustatyta pagal Olandijos civilinio kodekso 3: 227 straipsnį. Bankroto metu hipotekos turėtojas neprivalo atsižvelgti į kitus kreditorius, o gali tiesiog įgyvendinti savo hipotekos teisę. Jis yra pirmasis kreditorius, galintis įvykdyti savo reikalavimą iš pelno, gauto pardavus registruotą turtą.

5.2. Pasižadėjimas

Užstatas, palyginamas su hipoteka, yra įkeitimas. Priešingai nei hipoteka, nekilnojamasis turtas negali būti įkeistas. Tačiau įkeitimas gali būti nustatomas praktiškai kiekvienam kitam turtui, tokiam kaip kilnojamasis turtas, teisės į palikėją ar įsakymą ir netgi tokio turto ar teisės uzufruktas. Tai reiškia, kad galima įkeisti tiek automobilius, tiek sumas, kurias turi gauti iš skolininkų. Kreditorius nustato įkeitimą, kad gautų garantiją, kad reikalavimas bus sumokėtas. Bus sudaryta sutartis tarp kreditoriaus (įkeitimo turėtojo) ir skolininko (įkeitimo davėjo). Jei skolininkas nevykdo savo mokėjimo prievolių, kreditorius turi teisę parduoti turtą ir įvykdyti savo reikalavimą iš to gaudamas pelną. Kai skolininkas nevykdo savo mokėjimo prievolių, kreditorius gali turtą nedelsdamas parduoti. Remiantis Nyderlandų civilinio kodekso 3: 248 straipsniu, tam nereikia teismo įsakymo, tai reiškia, kad vykdomas nedelsiant. Panašiai kaip hipoteka, kreditoriui neleidžiama naudoti turto, kurio vardu suteikiama įkeitimo teisė; jis gali tik parduoti turtą ir įvykdyti savo reikalavimą gavęs pelną. Tai išplaukia iš Olandijos civilinio kodekso 3: 235 straipsnio. Iš esmės kreditorius, turintis įkeitimo teisę, turi pirmumą prieš kitus kreditorius bankroto ar mokėjimo sustabdymo atveju. Tačiau gali būti svarbu, ar buvo sudarytas turtinis, ar neatskleistas įkeitimas.

5.2.1. Turimas ir neatskleistas įkeitimas

Turtinis įkeitimas sudaromas, kai turtą „paima įkeitimo savininkas ar trečioji šalis“. Tai išplaukia iš Olandijos civilinio kodekso 3: 236 straipsnio. Tai reiškia, kad įkeistas turtas yra perduodamas kreditoriui; kreditorius faktiškai turi disponuojamą turtą tuo laikotarpiu, kurį įkeitimas išlieka. Turimas turtas įkeičiamas perduodant prekę kreditoriui. Kreditorius privalo rūpintis turtu ir galbūt vykdyti išlaikymą. Šias išlaikymo išlaidas turi atlyginti skolininkas.

Be turtinio įkeitimo, turime ir neatskleistą įkeitimą, kuris taip pat vadinamas neturinčiu įkeitimu. Tai nustatyta pagal 3 straipsnį: 237 Nyderlandų civilinis kodeksas. Nustačius neatskleistą įkeitimą, turtas negrąžinamas kreditoriaus valiai, tačiau surašomas aktas, kuriame nurodoma, kad yra sudarytas neatskleistas įkeitimas. Tai gali būti ir notarinis, ir privatus aktas. Tačiau privatų aktą reikia užregistruoti pas notarą arba mokesčių inspekcijoje. Neatskleistais įkeitimais dažnai naudojasi įmonės, norinčios įkeisti mašiną. Jei mašina būtų perduota kreditoriui, įmonė negalėtų vykdyti savo verslo veiklos.

Turtinis įkeitimas sukuria stipresnę saugumo teisę nei neatskleistas įkeitimas. Sudarius turtinį įkeitimą, kreditorius jau turi turtą, kurį turi. Tai nėra tas atvejis, kai nustatomas neatskleistas įkeitimas. Tokiu atveju kreditorius privalo įtikinti skolininką perduoti turtą. Jei skolininkas atsisako to, gali reikėti net priversti prekes perduoti teismui. Skirtumas tarp įkeisto turto ir neatskleisto įkeitimo taip pat turi reikšmės bankroto ir mokėjimo sustabdymo atvejais. Kaip jau buvo aptarta, kreditorius turi teisę nedelsdamas jį įvykdyti; jis gali nedelsdamas parduoti turtą, kad įvykdytų savo reikalavimą. Taip pat įkeitimo turėtojai turi pirmenybę prieš kitus kreditorius bankroto metu. Tačiau yra skirtumas tarp turtinio ir neatskleisto įkeitimo. Turtinio įkeitimo turėtojai taip pat turi pirmumą prieš mokesčių administratorių, kai skolininkas bankrutuoja. Neatskleidžiamo įkeitimo turėtojai neturi prioriteto mokesčių inspekcijos atžvilgiu; mokesčių administratoriaus teisė skolininko bankroto metu turi viršenybę neatskleisto įkeitimo turėtojo teisei. Turtinis įkeitimas suteikia daugiau saugumo bankroto metu nei neatskleistas įkeitimas.

6. Išvada

Tai reiškia, kad yra keletas būdų, kaip gauti finansinę garantiją: keletas įsipareigojimų, sąlyginio depozito, (patronuojančios įmonės) garantija, 403 išrašas, hipoteka ir įkeitimas. Iš esmės šie vertybiniai popieriai visada numatomi sutartyje. Kai kuriuos finansinius vertybinius popierius galima formuoti be formos, atsižvelgiant į pačių šalių pageidavimus, o kitiems finansiniams vertybiniams popieriams taikomos teisinės nuostatos. Dėl to visos įvairios finansinio saugumo formos turi privalumų ir trūkumų. Tai taikoma tiek šaliai, kuriai reikalingas saugumas, tiek šaliai, kuri teikia saugumą. Kai kurie finansiniai vertybiniai popieriai suteikia didesnę apsaugą kreditoriui nei kiti, tačiau gali būti ir kitų trūkumų. Atsižvelgiant į situaciją, šalys gali sudaryti tinkamą finansinio užstato formą.

[1] Sąlyginis deponavimas dažnai vadinamas garantija. Tačiau pagal Nyderlandų įstatymus yra dvi finansinio saugumo formos, kurios garantuojamos anglų kalba. Kad šis straipsnis būtų suprantamesnis, šiam konkrečiam finansiniam saugumui bus naudojamas terminas sąlyginio deponavimo terminas.

[2] Terminas „garantas“ minimas tiek sąlyginio deponavimo, tiek garantijos metu. Tačiau šio termino reikšmė priklauso nuo to, kokia saugumo teisė yra taikoma.

Dalintis