Įmonių susijungimų ir įsigijimų sandoriai žlunga ne dėl blogų ketinimų. Jie žlunga – arba netikėtai brangiai kainuoja – dėl to, kad teisinė apsauga nebuvo patikima.
Dėl klaidingo garantijų rengimo, prastai suderėtos žalos atlyginimo sutartys arba neaiški sąlyginio deponavimo sutarties pirkėjams gali kilti paslėptų įsipareigojimų, o pardavėjams – metų metus po sandorio užbaigimo reikšti pretenzijas. Skirtumas tarp sklandaus sandorio ir teisinės problemos dažnai slypi smulkiame akcijų pirkimo-pardavimo sutarties (SPA) šrifte.
Šiame vadove apžvelgsime pagrindinius teisinius mechanizmus, kurie pagal Nyderlandų įstatymus apsaugo tiek pirkėjus, tiek pardavėjus įmonių susijungimų ir įsigijimų sandoriuose . Nuo sandorio struktūros ir deramo patikrinimo iki garantijų, žalos atlyginimo, sąlyginio deponavimo sąskaitų ir įsipareigojimų po sandorio užbaigimo – rasite esminius atskaitos taškus, kaip užtikrintai valdyti sudėtingus sandorius.
Nesvarbu, ar įsigyjate technologijų startuolį Eindhoven arba parduodant gamybos verslą Roterdame, šių teisinių elementų supratimas yra labai svarbus norint valdyti riziką ir užtikrinti vertę.
Sandorio struktūra ir dokumentacija
SPA ir turto sandoris – struktūrinis pasirinkimas ir teisinės pasekmės
Pirmasis strateginis sprendimas bet kuriame įmonių susijungimų ir įsigijimų sandoryje yra tai, ar jį struktūrizuoti kaip akcijų sandorį , ar kaip turto sandorį . Akcijų sandorio metu pirkėjas įgyja visas tikslinės bendrovės akcijas, paveldėdamas tiek jos turtą, tiek įsipareigojimus – žinomus ir nežinomus. Turto sandorio metu pirkėjas pasirenka konkretų turtą ir sutartis, o istorinius įsipareigojimus palieka pardavėjui.
Akcijų sandoriai paprastai yra greitesni ir aiškesni perdavimo požiūriu, nes įmonės nuosavybė keičiasi nereikalaujant trečiųjų šalių sutikimo kiekvienai sutarčiai. Tačiau pirkėjai paveldi visą riziką, įskaitant mokesčių įsipareigojimus, pensijų įsipareigojimus ir vykstančius teisminius ginčus. Turto sandoriai suteikia daugiau kontrolės ir apsaugos nuo palikimo rizikos, tačiau jiems reikalingas aiškus sutarčių, leidimų ir intelektinės nuosavybės teisių perdavimas, o tai gali būti sudėtinga ir brangu administraciniu požiūriu.
Ketinimų protokolas / Sąlygos – privalomos ar ne?
Ketinimų protokolas (LOI) arba sąlygų aprašas nustato preliminarų pirkėjo ir pardavėjo susitarimą prieš parengiant visą SPA. Ar jis teisiškai įpareigojantis, visiškai priklauso nuo to, kaip jis suformuluotas. Kai kurios sąlygos, pavyzdžiui, išimtinumas, konfidencialumas ir taikoma teisė, paprastai yra įpareigojančios. Kitos, pavyzdžiui, orientacinė kaina ir sandorio struktūra, dažnai nėra įpareigojančios.
Svarbiausia yra aiškumas. Dviprasmybė ketinimų protokole gali sukelti ginčų dėl to, ar šalys privalo sąžiningai tęsti derybas ar jas vykdyti. Pagal Nyderlandų įstatymus , neįpareigojantis ketinimų protokolas vis tiek gali sukelti atsakomybę, jei viena šalis veikia nesąžiningai arba staiga pasitraukia be pagrįstos priežasties, kitai šaliai iš esmės ja pasitikėjus.
Užrakinta dėžutė ir užbaigtos paskyros
Užrakintos dėžės mechanizmas fiksuoja pirkimo kainą pagal istorinę balanso datą, be jokių koregavimų po sandorio sudarymo. Pirkėjas prisiima vertės pokyčių riziką tarp užrakintos dėžės datos ir sandorio sudarymo, tačiau gauna naudos iš tikrumo. Pardavėjai paprastai garantuoja, kad po užrakintos dėžės datos iš įmonės (per dividendus, valdymo mokesčius ar įmonių grupės vidines paskolas) nenutekėjo jokia vertė.
Tuo tarpu užbaigimo sąskaitose pirkimo kaina koreguojama pagal įmonės finansinę būklę sandorio sudarymo metu. Tai apima baigiamųjų balansų parengimą ir jų palyginimą su sutartais apyvartinio kapitalo, grynosios skolos ar pinigų kiekio tikslais. Ginčai dėl užbaigimo sąskaitų yra dažni, dažnai reikalaujantys nepriklausomo eksperto sprendimo.
Pirkimo kainos koregavimai
Pirkimo kainos koregavimai užtikrina, kad pirkėjas gautų tai, už ką sumokėjo. Įprasti koregavimai apima apyvartinio kapitalo koregavimą, grynosios skolos koregavimą ir mechanizmus be grynųjų pinigų / be skolų. SPA turėtų aiškiai apibrėžti, kaip apskaičiuojamas kiekvienas koregavimas, kas rengia galutines ataskaitas ir koks ginčų sprendimo mechanizmas taikomas, jei šalys nesutaria.
Deramas kruopštumas ir atskleidimo laiškas
Teisinio patikrinimo apimtis ir svarba
Deramas patikrinimas – tai pirkėjo galimybė atskleisti riziką prieš įsipareigojant sandoriui. Teisinis patikrinimas paprastai apima įmonės struktūrą, esmines sutartis, įdarbinimo klausimus, intelektinės nuosavybės teises, atitiktį reglamentams (įskaitant BDAR), vykstančius teisminius ginčus ir mokesčių pozicijas.
Deramo patikrinimo apimtis turėtų būti proporcinga sandorio dydžiui ir sudėtingumui. Didelės vertės sandorių atveju pakanka nuodugnaus kiekvieno verslo aspekto išanalizavimo. Mažesnių sandorių atveju gali pakakti tikslingos pagrindinių rizikos sričių apžvalgos.
Kaip atskleidimo laiškas pažeidžia garantijas
Atskleidimo raštas yra pardavėjo mechanizmas, kuriuo jis gali patvirtinti arba išbraukti SPA garantijas. Atskleisdamas konkrečius faktus ar aplinkybes atskleidimo rašte, pardavėjas išvengia atsakomybės už su šiais atskleidimais susijusius garantijos pažeidimus.
Pirkėjai privalo atidžiai išnagrinėti informacijos atskleidimo laišką. Plačiai suformuluotas informacijos atskleidimas, pavyzdžiui, „duomenų saugykloje atskleisti klausimai“, gali iš esmės ištuštinti garantinį paketą. Geriausia praktika yra reikalauti konkrečių, aiškių informacijos atskleidimų, susietų su individualiomis garantijomis, su nuorodomis į patvirtinamuosius dokumentus.
Duomenų saugykla ir informacijos teisės
Duomenų saugykla yra centrinė visų išsamaus patikrinimo dokumentų saugykla. Pirkėjai turėtų reikalauti išsamios prieigos, įskaitant teisinę, finansinę ir veiklos informaciją. Pardavėjai kontroliuoja, kas patenka į duomenų saugyklą, todėl spragos ar praleidimai gali būti įspėjamieji ženklai.
Informacijos teisės turėtų būti aiškiai apibrėžtos ketinimų protokole arba SPA, įskaitant pirkėjo teisę kalbėtis su pagrindiniais darbuotojais, klientais ir tiekėjais (atsižvelgiant į konfidencialumo apribojimus).
Pardavėjo išsamus patikrinimas
Atliekant tiekėjo išsamų patikrinimą (VDD) , pardavėjas prieš eidamas į rinką užsako išsamaus patikrinimo ataskaitą, kuria vėliau pasidalija su potencialiais pirkėjais. Tai pagreitina pardavimo procesą, leidžia pardavėjui kontroliuoti naratyvą ir gali sumažinti pirkėjo poreikį atlikti išsamų išsamų patikrinimą.
Tačiau pirkėjai neturėtų aklai pasikliauti VDD ataskaitomis. Ataskaitą užsako pardavėjas, ir pirkėjas paprastai neturi tiesioginių teisių gynimo priemonių prieš ją parengusius konsultantus. Nepriklausoma teisinė ir finansinė peržiūra išlieka labai svarbi.
Garantijos ir pareiškimai
Garantijų ir pareiškimų atskyrimas
Įmonių susijungimų ir įsigijimų sandoriuose garantijos ir pareiškimai yra faktų konstatavimas apie tikslinę įmonę. Garantijos pažeidimas suteikia pirkėjui sutartinę teisę reikalauti žalos atlyginimo. Pagal Anglijos teisę pareiškimai taip pat gali būti pagrindas ieškiniams dėl klaidingo informacijos pateikimo (įskaitant sutarties nutraukimą), tačiau pagal Nyderlandų teisę šis skirtumas yra mažiau ryškus – garantijos yra pagrindinė rizikos paskirstymo priemonė.
Garantijos perkelia riziką iš pirkėjo pardavėjui, sukurdamos atsakomybę, jei atskleisti faktai pasirodo esantys neteisingi. Garantijų apimtis, trukmė ir finansinės ribos yra griežtai derinamos.
Verslo garantijos ir mokesčių garantijos
Įmonių garantijos apima tokius veiklos klausimus kaip finansinių ataskaitų tikslumas, turto nuosavybė, sutarčių galiojimas, įstatymų laikymasis ir teisminių ginčų nebuvimas. Paprastai joms taikomi laiko apribojimai (18–24 mėnesiai) ir finansinės ribos.
Mokesčių garantijos yra siauresnės, bet labai svarbios. Jos apima mokesčių deklaracijų tikslumą, neapmokėtų mokestinių įsipareigojimų nebuvimą ir PVM bei darbo užmokesčio mokesčių įsipareigojimų laikymąsi. Kadangi mokesčių vertinimai gali būti atliekami praėjus keleriems metams po sandorio, mokesčių garantijos dažnai galioja ilgiau – iki septynerių metų, atsižvelgiant į Nyderlandų mokesčių įstatymų apribojimus.
Pagrindinės garantijos
Pagrindinės garantijos yra susijusios su tokiais pagrindiniais klausimais, kad yra labai svarbios sandoriui, pavyzdžiui, pardavėjo teisnumu parduoti akcijas, akcijų egzistavimu ir nuosavybe bei apribojimų nebuvimu. Šios garantijos dažnai yra neribotos ir neribotos laiko, o tai rodo jų ypatingą svarbą.
Garantijos ir žalos atlyginimo (W&I) draudimas
Garantinis ir žalos atlyginimo draudimas perkelia garantijos pažeidimų riziką iš pardavėjo draudimo bendrovei. Pirkėjas (o kartais ir pardavėjas) įsigyja polisą, kuris padengia nuostolius, atsiradusius dėl garantijos pažeidimų, iki nustatytos ribos.
W&I draudimas ypač dažnai naudojamas privataus kapitalo sandoriuose, konkurencinguose aukcionuose ir situacijose, kai pardavėjas nori švaraus pardavimo be jokios rizikos po sandorio užbaigimo. Draudimas neapima visų rizikų – paprastai išskiriamos žinomos problemos, ateities perspektyvos ir tam tikros išskirtos kategorijos (pvz., pensijų įsipareigojimai).
Smėlio maišų išlygos
Apribojimo sąlyga leidžia pirkėjui pareikšti ieškinį dėl garantijos pažeidimo, net jei pirkėjas žinojo apie pažeidimą prieš sandorio sudarymą. Nesant tokios sąlygos, pagal Nyderlandų teisę gali būti laikoma, kad pirkėjas prisiėmė riziką tęsdamas sandorį, nepaisant žinojimo apie problemą.
Pardavėjai priešinasi pernelyg griežtoms garantinėms išlygoms, o pirkėjai reikalauja, kad jie išsaugotų savo garantinius reikalavimus. Rezultatas priklauso nuo derybų sverto ir rinkos praktikos.
Žalos atlyginimas ir atsakomybės apribojimai
Konkrečios žalos atlyginimo garantijos ir bendrosios garantijos
Nors garantijos suteikia bendrą apsaugą, konkrečios žalos atlyginimo garantijos yra tikslinės garantijos, kad pardavėjas kompensuos pirkėjui už konkrečią, nustatytą riziką atitinkamą sumą. Žalos atlyginimo atveju pirkėjas neprivalo įrodyti priežastinio ryšio ar kiekybiškai įvertinti nuostolių įprasta sutartine prasme – jos numato tiesioginį atlyginimą.
Įprasti pavyzdžiai: mokesčių kompensacijos (padengiančios istorinius mokestinius įsipareigojimus), aplinkosaugos kompensacijos ir kompensacijos už vykstančius teisminius ginčus. Kompensacijos dažnai yra neribotos arba joms taikomos didesnės ribos nei bendrosioms garantijoms.
Mokesčių kompensacija ir mokesčių apsauga
Mokesčių kompensacija padengia pirkėjui visas mokestines prievoles, kylančias iš laikotarpių iki sandorio sudarymo, įskaitant mokesčius, kurie nebuvo atskleisti arba rezervuoti sąskaitose. Mokesčių kompensacijos paprastai yra platesnės apimties nei mokesčių garantijos ir gali apimti mokesčius, kylančius dėl faktų, kurie nebuvo žinomi sandorio sudarymo metu.
Mokesčių apsaugos sąlygose taip pat aptariama, kas prisiima mokesčių įstatymų ar mokesčių institucijų aiškinimų pakeitimų, turinčių įtakos tikslinės bendrovės istorinei padėčiai, riziką.
„Crops“, „Baskets“ ir „De Minimis“ slenksčiai
Garantijos apribojimai riboja maksimalią pardavėjo atsakomybę pagal garantinį režimą, paprastai išreiškiamą pirkimo kainos procentine dalimi (dažniausiai 10–30 %). Pagrindinės garantijos dažnai neįtraukiamos į apribojimus.
Krepšeliai – tai ribos, žemiau kurių pirkėjas negali pateikti garantinių pretenzijų. Atskiroms pretenzijoms taikoma de minimis riba (pvz., pretenzijų suma negali būti mažesnė nei 10 000 EUR), o krepšelis – bendroms pretenzijoms (pvz., išieškojimas negalimas, nebent bendra pretenzijų suma viršija 100 000 EUR). Krepšeliai gali būti suskirstyti į arbatpinigių krepšelius (pardavėjas sumoka viską, kai viršijama riba) arba išskaitomus krepšelius (pardavėjas sumoka tik sumą, viršijančią ribą).
Apribojimų terminai pagal kategorijas
Senaties terminai apibrėžia, kiek laiko pirkėjas gali pareikšti garantinius reikalavimus po sandorio užbaigimo. Standartinės verslo garantijos paprastai galioja 18–24 mėnesius. Mokesčių garantijos gali galioti penkerius–septynerius metus, suderinant jas su mokesčių vertinimo laikotarpiais. Pagrindinės garantijos dažnai galioja neribotą laiką arba bent jau gerokai ilgiau nei standartiniai apribojimai.
Aiškus formuluotės sudarymas yra būtinas siekiant išvengti ginčų dėl to, kada pradedamas skaičiuoti laikas ir ar ieškinys buvo pateiktas laiku.
Žinių kvalifikacijos
Daugelis garantijų yra suteikiamos žinojimo pagrindu , pavyzdžiui, „kiek pardavėjui žinoma, nėra jokių teisminių ginčų“. Tai perkelia riziką atgal pirkėjui, nes pardavėjas yra atsakingas tik tuo atveju, jei teiginys yra melagingas ir pardavėjas iš tikrųjų žinojo, kad jis melagingas.
Pirkėjai turėtų derėtis dėl siaurų žinių standartų, idealiu atveju susietų su konkrečiais asmenimis (pvz., generaliniu direktoriumi ir finansų direktoriumi) ir reikalaujančių pagrįstų tyrimų. Pardavėjai teikia pirmenybę plačiems arba konstruktyviems žinių standartams, kurie riboja pažeidžiamumą.
Finansinio saugumo mechanizmai
Sąlyginio deponavimo sąskaita – struktūra, trukmė ir panaikinimo sąlygos
Sąlyginio deponavimo sąskaita – tai pirkimo kainos dalis, kurią trečioji šalis (paprastai bankas arba advokatų kontora) laiko kaip užstatą garantiniams reikalavimams, kompensacijoms arba atidėtiems mokėjimams. Sąlyginio deponavimo sąskaita ypač naudinga, kai pardavėjo kreditingumas yra neaiškus arba kai nėra galiojančio W&I draudimo.
Sąlyginio deponavimo sutartyje turėtų būti aiškiai apibrėžta suma, trukmė (paprastai 12–24 mėnesiai bendrųjų garantijų atveju) ir atsisakymo sąlygos. Atsisakymas paprastai įvyksta automatiškai pasibaigus sąlyginio deponavimo laikotarpiui, nebent būtų pranešta apie pretenzijas. Ginčijamos pretenzijos lieka sąlyginio deponavimo sąskaitoje, kol jos bus išspręstos.
Išmokų susitarimai
Uždarbis – tai atidėtas pirkimo kainos komponentas, pagrįstas tikslinės įmonės būsimais veiklos rezultatais, tokiais kaip pajamos, EBITDA arba klientų išlaikymas. Uždarbis užpildo vertinimo spragas ir suderina pirkėjo bei pardavėjo interesus po sandorio užbaigimo.
Tačiau uždarbio išmokos yra dažnas ginčų šaltinis. Problemos apima tai, kaip vertinami veiklos rezultatai, ar pirkėjas manipuliavo rezultatais ir ar pardavėjas (dažnai likdamas vadovybe) turėjo pakankamai autonomijos, kad pasiektų uždarbio išmokų tikslus. Būtini aiškūs apibrėžimai, nepriklausomas patikrinimas ir išsamus veiklos valdymas.
Atidėtas svarstymas
Atidėtas atlygis yra fiksuotas mokėjimas, mokėtinas po sandorio užbaigimo, paprastai naudojamas pinigų srautams išlyginti arba mokėjimui suderinti su konkrečiais etapais (pvz., reguliavimo institucijų patvirtinimu ar sutarčių novacija). Skirtingai nuo uždarbio išmokų, atidėtas atlygis nepriklauso nuo veiklos rezultatų.
Atidėtas atlygis gali būti užtikrintas sąlyginio deponavimo depozitu, banko garantijomis arba sulaikytomis sumomis.
Banko garantijos ir sulaikymo sumos
Banko garantijos yra banko įsipareigojimai sumokėti pirkėjui, jei pardavėjas nevykdo garantijos ar žalos atlyginimo įsipareigojimų. Jos suteikia daugiau saugumo nei pasikliovimas pardavėjo asmeniniu mokumu, tačiau pardavėjui tai kainuoja.
Sulaikytos sumos – tai pirkėjo sulaikytos ir laikui bėgant grąžinamos pirkimo kainos dalys, jei nėra pretenzijų. Sulaikymas yra paprastesnis nei sąlyginio deponavimo būdas, tačiau suteikia pirkėjui tiesioginę kontrolę, kuriai pardavėjai gali prieštarauti.
Įsipareigojimai po sandorio užbaigimo
Nekonkuravimas ir prašymų neteikimas
Nekonkuravimo sąlygos neleidžia pardavėjui (arba pagrindiniams vadovams) pradėti konkuruojančio verslo arba prisijungti prie jo nustatytą laikotarpį (paprastai nuo dvejų iki penkerių metų) apibrėžtoje geografinėje vietovėje. Šios sąlygos apsaugo pirkėjo investicijas užtikrindamos, kad pardavėjas iš karto nesukurtų konkuruojančios veiklos.
Nekonkuravimo ir klientų prašymo draudimo sąlygos neleidžia pardavėjui pervilioti darbuotojų ar klientų. Nyderlandų įstatymai įgyvendina pagrįstas nekonkuravimo ir klientų prašymo draudimo sąlygas, tačiau gali panaikinti pernelyg plačius ar griežtus apribojimus, ypač darbo santykių srityje.
Intelektinės nuosavybės perdavimas ir žinių perdavimas
Intelektinė nuosavybė retai perduodama automatiškai. SPA turi aiškiai priskirti patentus, prekių ženklus, autorių teises, domenų vardus ir programinės įrangos teises. Neregistruotos intelektinės nuosavybės (pvz., praktinės patirties ar komercinių paslapčių) atveju SPA turėtų apimti išsamius tvarkaraščius ir perdavimo protokolus.
Žinių perdavimo įsipareigojimai užtikrina, kad pardavėjas teiktų mokymus, dokumentaciją ir paramą, kad pirkėjas galėtų sklandžiai vykdyti verslą. Tai ypač svarbu technologijų ir profesinių paslaugų sandoriuose.
Kontrolės pasikeitimo sąlygos
Daugelyje sutarčių yra kontrolės pasikeitimo sąlygos , suteikiančios sandorio šaliai teisę nutraukti arba iš naujo derėtis dėl sąlygų, jei pasikeičia įmonės nuosavybė. Šios sąlygos gali kelti grėsmę sandorio vertei, ypač SaaS versle, kuriame pagrindinis turtas yra klientų sutartys.
Pirkėjai turėtų nustatyti kontrolės pasikeitimo riziką atlikdami išsamų patikrinimą ir prieš užbaigdami sandorį siekti išimties ar sutikimo. Pardavėjai turėtų atskleisti šias sąlygas atskleidimo laiške, kad išvengtų garantijų pažeidimų.
Vadovybės išlaikymas
Pagrindinių vadovų išlaikymas po sandorio užbaigimo dažnai yra labai svarbus verslo tęstinumui ir sėkmingam pelno siekimui. Vadovų išlaikymo sutartys paprastai apima premijas už darbą, akcijų perkėlimą ir nekonkuravimo nuostatas.
Šie susitarimai turėtų būti derami atskirai nuo SPA, siekiant užtikrinti interesų suderinimą ir aiškumą dėl vaidmenų, atskaitomybės linijų ir pasitraukimo sąlygų.
Ginčų sprendimas
Arbitražas ir teismo procesas
Šalys gali pasirinkti arbitražą arba teismo procesą įmonių susijungimų ir įsigijimų ginčams spręsti. Arbitražas suteikia konfidencialumo, lankstumo ir galimybę pasirinkti specializuotus arbitrus. Tuo tarpu Nyderlandų teismai priima vykdytinus sprendimus su nustatytais apeliacijų mechanizmais.
Tarptautiniai sandoriai dažnai pirmenybę teikia arbitražui pagal TBT arba LCIA taisykles. Vietiniai sandoriai gali būti nesuderinami su Nyderlandų teismais, ypač Amsterdam arba Roterdamo komerciniai teismai.
MAC sąlygos
Esminio neigiamo pokyčio (MAC) sąlyga leidžia pirkėjui atsisakyti sandorio, jei tarp pasirašymo ir užbaigimo įvyksta reikšmingas neigiamas įvykis. Teismai MAC sąlygas aiškina siaurai, reikalaudami didelio ir ilgalaikio poveikio verslui, o ne tik laikinų nesėkmių ar bendrų rinkos sąlygų.
Dėl MAC sąlygų deramasi intensyviai: pardavėjai siekia išvengti konkrečių rizikų (pvz., reguliavimo pokyčių, turinčių įtakos visai pramonei), o pirkėjai reikalauja plačios apsaugos.
Ekspertų sprendimas dėl kainų ginčų
Ginčai dėl užbaigtų sąskaitų ar uždarbio apskaičiavimų dažnai sprendžiami eksperto , o ne teisminio ar arbitražo būdu. Šalys paskiria nepriklausomą buhalterį arba pramonės ekspertą šiam klausimui spręsti, o eksperto sprendimas paprastai yra galutinis ir privalomas.
SPA turėtų būti nurodyti eksperto įgaliojimai, skyrimo tvarka ir išlaidų paskirstymas.
Taikoma teisė — Nyderlandų teisė ir Anglijos teisė
Sandoriams, kuriuose dalyvauja Nyderlandų bendrovės, numatytoji reglamentavimo teisė yra Nyderlandų teisė, tačiau tarptautiniams sandoriams šalys dažnai renkasi Anglijos teisę , ypač kai dalyvauja privataus kapitalo ar tarptautiniai investuotojai.
Anglijos teisė siūlo nusistovėjusius įmonių susijungimų ir įsigijimų precedentus, didelę teismų praktiką garantijų ir žalos atlyginimo klausimais bei yra gerai žinoma tarp tarptautinių patarėjų. Tačiau Nyderlandų privalomoji teisė (pvz., darbo apsaugos ir bendrovių teisės reikalavimai) vis tiek bus taikoma Nyderlandų subjektams, neatsižvelgiant į pasirinktą taikytiną teisę.
Konkretūs aspektai, į kuriuos reikia atsižvelgti renkantis „Tech & Brainport“ sandorius
IP garantijos ir programinės įrangos licencijos
Technologijų įmonėms intelektinės nuosavybės garantijos yra labai svarbios. Pirkėjams reikia garantijos, kad tikslinė įmonė valdo (arba turi galiojančias licencijas) visą versle naudojamą programinę įrangą, patentus ir prekių ženklus. Atvirojo kodo programinė įranga, jei ji netinkamai valdoma, gali sukelti netikėtų rizikų – tam tikros licencijos reikalauja, kad išvestiniai kūriniai būtų išleisti kaip atvirojo kodo, o tai gali sunaikinti komercinę vertę.
Programinės įrangos licencijos turėtų būti atidžiai peržiūrėtos dėl perleidžiamumo, kontrolės pasikeitimo nuostatų ir atitikties licencijos sąlygoms.
BDAR atitikties garantijos
BDAR atitiktis yra didelė rizikos sritis technologijų įmonių susijungimuose ir įsigijimuose. Pirkėjai turėtų siekti garantijų, kad tikslinė įmonė turi teisėtą pagrindą tvarkyti asmens duomenis, įgyvendino tinkamas technines ir organizacines priemones ir nepatyrė duomenų saugumo pažeidimų ar reguliavimo skundų.
Nesilaikymas gali užtraukti baudas iki 20 mln. eurų arba 4 % pasaulinės apyvartos, todėl būtinos patikimos garantijos ir žalos atlyginimas.
Kibernetinio saugumo pareiškimai
Kibernetinio saugumo pažeidimai gali per naktį sugriauti įmonės vertę. Pirkėjai vis dažniau reikalauja kibernetinio saugumo pareiškimų, apimančių tikslinės įmonės saugumo politiką, incidentų reagavimo procedūras ir pažeidimų ar išpirkos reikalaujančių programinės įrangos atakų istoriją.
Prieš eidami į rinką, pardavėjai turėtų atlikti kibernetinio saugumo auditus, kad nustatytų ir pašalintų pažeidžiamumus.
Kontrolės pasikeitimas SaaS sutartyse
SaaS verslai yra ypač pažeidžiami klientų sutartyse numatytų kontrolės pasikeitimo sąlygų . Jei pagrindiniai klientai turi teisę nutraukti sutartį po įsigijimo, pirkėjo vertinimo prielaidos žlunga.
Labai svarbu gauti klientų atsisakymus arba sutikimus, tačiau tai reikia daryti atsargiai, kad nebūtų signalizuojama apie nestabilumą arba paskatintas ankstyvas pasitraukimas.
Dažnai užduodami klausimai
Kuo skiriasi garantija ir žalos atlyginimas įsigijimo metu?
Garantija yra sutartinis fakto konstatavimas apie tikslinę įmonę. Jei garantija pasirodo esanti klaidinga, pirkėjas gali reikalauti žalos atlyginimo dėl sutarties pažeidimo. Pirkėjas privalo įrodyti , kad pažeidimas sukėlė nuostolius, ir įvertinti tuos nuostolius, atsižvelgiant į SPA nustatytas ribas ir apribojimus.
Priešingai, žalos atlyginimas suteikia kompensaciją už konkrečią, nustatytą riziką. Pirkėjui nereikia įrodyti priežastinio ryšio ar sumažinti nuostolių – pardavėjas tiesiog atlygina pirkėjui atsakomybę. Žalos atlyginimai paprastai naudojami mokestinėms prievolėms, aplinkos tvarkymo išlaidoms arba nagrinėjamiems teisminiams ginčams, kai galima rizika yra žinoma, bet jos suma neaiški. Jie dažnai yra neribojami arba jiems taikomos didesnės ribos nei bendrosioms garantijoms.
Kada depozitinė sąskaita yra naudinga įmonių susijungimų ir įsigijimų sandoryje?
Sąlyginio deponavimo sąskaita yra naudinga, kai pirkėjui reikia užtikrinimo garantiniams reikalavimams, kompensacijoms ar atidėtiems mokėjimams, ypač jei pardavėjo kreditingumas yra neaiškus arba jei nėra garantijos ir žalos atlyginimo draudimo. Sąlyginio deponavimo sąskaita įprasta sandoriuose, kai pardavėjas yra fizinis asmuo arba maža įmonė, o ne kreditinga įstaiga.
Sąlyginio deponavimo suma paprastai sudaro 10–20 % pirkimo kainos, ji laikoma 12–24 mėnesius (ilgiau mokesčių garantijų atveju). Lėšos automatiškai grąžinamos laikotarpio pabaigoje, nebent būtų pranešta apie pretenzijas. Ginčijami reikalavimai lieka sąlyginio deponavimo sąskaitoje, kol jie išsprendžiami susitarimu, eksperto sprendimu arba teismo sprendimu.
Kas yra W&I draudimo polisas ir kada jis aktualus?
Garantijos ir žalos atlyginimo (W&I) draudimas perkelia garantijos pažeidimų riziką iš pardavėjo draudimo bendrovei. Pirkėjas (o kartais ir pardavėjas) įsigyja polisą, kuris padengia nuostolius, atsiradusius dėl pažeidimų, iki nustatytos ribos (paprastai 10–30 % pirkimo kainos).
W&I draudimas yra ypač aktualus privataus kapitalo sandoriuose, konkurencinguose aukcionuose ir švaraus išėjimo scenarijuose, kai pardavėjas nori išvengti atsakomybės po sandorio užbaigimo. Jis taip pat naudingas, kai pardavėjas yra nemokus arba nenori pateikti reikšmingo sąlyginio deponavimo ar sulaikyti lėšų. Tačiau draudimas neapima žinomų problemų, ateities įvykių ar tam tikrų neįtrauktų rizikų, tokių kaip pensijų įsipareigojimai ar aplinkos tarša. Pirkėjai neturėtų W&I draudimo laikyti kruopštaus patikrinimo pakaitalu.
Kaip veikia informacijos atskleidimo laiškas ir kodėl jis toks svarbus?
Atskleidimo laiške SPA sutartyje numatytos garantijos apibrėžiamos arba išbraukiamos, atskleidžiant konkrečius faktus ar aplinkybes, kurios kitu atveju būtų laikomos pažeidimais. Pavyzdžiui, jei pardavėjas garantuoja, kad nėra nagrinėjamo teisminio ginčo, bet vėliau atskleidimo laiške nurodo konkretų ieškinį, pirkėjas negali reikšti ieškinio dėl tos garantijos pažeidimo.
Atskleidimo raštas yra labai svarbus, nes jis perkelia riziką pirkėjui. Plačiai suformuluoti atskleidimai, pavyzdžiui, „visi klausimai, atskleisti duomenų saugykloje“, gali iš esmės ištuštinti garantijų paketą. Geriausia praktika yra ta, kad pirkėjai reikalauja konkrečių, aiškių atskleidimų, susietų su individualiomis garantijomis, su aiškiomis nuorodomis į patvirtinamuosius dokumentus. Pirkėjai privalo atidžiai išnagrinėti atskleidimo raštą atlikdami deramą patikrinimą, kad įsitikintų, jog atskleista rizika yra priimtina arba gali būti įtraukta į sandorį.
Kas yra garantijų dangteliai ir krepšeliai ir kodėl jie svarbūs?
Viršutinė riba yra maksimali suma, kurią pardavėjas sumokės už visas garantines pretenzijas kartu, paprastai išreiškiama 10–30 % pirkimo kainos. Pagrindinės garantijos (pvz., akcijų nuosavybė ir įgaliojimas parduoti) paprastai neįtraukiamos į viršutinę ribą ir gali būti neribotos.
Krepšelis – tai riba , ribojanti smulkių ieškinių dydį. Yra dviejų tipų: de minimis riba taikoma individualiems ieškiniams (pvz., ieškinys ne mažesnis kaip 10 000 EUR), o bendras krepšelis taikomas bendrai ieškinių sumai (pvz., išieškojimas nemokamas, nebent ieškinių suma viršija 100 000 EUR). Krepšeliai gali būti arbatpinigiai (pardavėjas sumoka viską, kai viršijama suma) arba išskaitoma suma (pardavėjas sumoka tik permoką). Ribos ir krepšeliai subalansuoja garantijos apsaugos poreikį su komercine realybe, užkertant kelią pernelyg dideliam bylinėjimuisi dėl smulkių problemų.
Kas yra įmokų grąžinimas ir kada jis naudojamas?
Uždirbta suma yra atidėtas pirkimo kainos komponentas, pagrįstas tikslinės įmonės būsimais veiklos rezultatais, tokiais kaip pajamos, EBITDA arba klientų išlaikymo tikslai. Uždirbtos sumos naudojamos siekiant padengti vertinimo spragas, kai pirkėjas ir pardavėjas nesutaria dėl įmonės ateities perspektyvų, arba siekiant paskatinti pardavėją (dažnai liekantį vadovybe) plėsti verslą po sandorio užbaigimo.
Išmokos už atlygį kelia didelę ginčų riziką. Dažnos problemos apima nesutarimus dėl to, kaip vertinami veiklos rezultatai, įtarimus, kad pirkėjas manipuliavo rezultatais (sumažindamas rinkodaros išlaidas arba perkeldamas pagrindinius klientus), ir tai, ar pardavėjas turėjo pakankamai veiklos autonomijos, kad pasiektų tikslus. Aiškūs apibrėžimai, nepriklausomas buhalterių patikrinimas ir išsamios valdymo nuostatos yra būtini siekiant sumažinti konfliktus.
Kiek laiko po sutarties sudarymo pirkėjas gali pateikti garantinius reikalavimus?
Apribojimo laikotarpis priklauso nuo garantijos kategorijos. Bendrosios verslo garantijos paprastai galioja 18–24 mėnesius po sandorio sudarymo. Mokesčių garantijos dažnai galioja penkerius–septynerius metus, tai atitinka laikotarpį, per kurį mokesčių institucijos gali įvertinti istorinius įsipareigojimus. Pagrindinės garantijos (pvz., akcijų nuosavybės teisė ir įgaliojimas parduoti) dažnai yra neribotos arba galioja žymiai ilgiau.
SPA turėtų būti aiškiai nurodyta, kada prasideda senaties terminas (paprastai tai yra pabaigos data) ir ar pretenzijos turi būti pateiktos, ar oficialiai pareikštos iki termino pabaigos. Pirkėjai turėtų atidžiai planuoti šiuos terminus, kad dėl netyčinio neprarastų vertingų pretenzijų.
Kas yra MAC sąlyga ir kada pirkėjas gali ja pasinaudoti?
Esminio neigiamo pokyčio (MAC) sąlyga leidžia pirkėjui nutraukti sandorį, jei tarp pasirašymo ir užbaigimo įvyksta reikšmingas neigiamas įvykis, pavyzdžiui, pagrindinio kliento praradimas, reguliavimo veiksmai arba katastrofiškas veiklos sutrikimas. MAC sąlygos skirtos apsaugoti pirkėjus nuo netikėtų, esminių pokyčių, kurie kenkia sandorio pagrindui.
Tačiau teismai MAC sąlygas aiškina labai siaurai. Pirkėjas turi įrodyti didelį, ilgalaikį poveikį verslui – ne tik laikinus nuosmukius, bendras rinkos sąlygas ar įvykius, kurie daro įtaką visai pramonei. Pardavėjai paprastai derasi dėl didelių išimčių (pvz., įstatymų pakeitimų, ekonomikos nuosmukio ar pandemijų), kad apribotų taikymo sritį. Sėkmingai pritaikyti MAC sąlygą yra sunku ir reta.
Kokia yra turto sandorio rizika, palyginti su akcijų sandoriu?
Turto sandorio metu pirkėjas įgyja konkretų turtą ir prisiima konkrečius įsipareigojimus, palikdamas pardavėjui istorinę riziką (pvz., mokestines prievoles, pensijų įsipareigojimus ir teisminius ginčus). Tai suteikia didesnę apsaugą pirkėjui, tačiau sukuria sudėtingumą. Kiekviena sutartis, leidimas ir intelektinės nuosavybės teisė turi būti aiškiai perduota, dažnai reikalaujant trečiųjų šalių sutikimo. Darbuotojus gali tekti perkelti pagal TUPE lygiavertes taisykles, o tiekėjai ar klientai gali priešintis novacijai.
Akcijų sandoris yra paprastesnis ir greitesnis – įmonės nuosavybė keičiasi neperduodant atskirų sutarčių. Tačiau pirkėjas paveldi visus žinomus ir nežinomus įsipareigojimus. Pasirinkimas priklauso nuo pirkėjo rizikos apetito, tikslinės įmonės veiklos sudėtingumo ir trečiųjų šalių noro sutikti su perdavimais.
Kuri teisė taikoma įmonių susijungimo ir įsigijimo sandoriams Nyderlanduose – Nyderlandų ar Anglijos teisė?
Sandoriams, kuriuose dalyvauja Nyderlandų įmonės, numatytoji taikoma Nyderlandų teisė , ypač kai ir pirkėjas, ir pardavėjas yra olandai arba kai tikslinės įmonės veikla daugiausia vyksta Nyderlanduose. Įmonių formalumus, darbuotojų apsaugą ir akcininkų teises reglamentuoja Nyderlandų teisė, neatsižvelgiant į SPA numatytą taikytinos teisės sąlygą.
Tačiau šalys dažnai renkasi Anglijos teisę tarptautiniams sandoriams, ypač kai dalyvauja privataus kapitalo ar užsienio investuotojai. Anglijos teisė siūlo plačią įmonių susijungimų ir įsigijimų (M&A) teismų praktiką, nusistovėjusius garantijų ir žalos atlyginimo aiškinimus bei tarptautinių patarėjų žinomumą. Teisės pasirinkimas turi įtakos garantijų aiškinimui, senaties terminams ir ginčų sprendimo procedūroms. Nepriklausomai nuo pasirinkimo, Nyderlandų subjektams bus taikomos privalomos Nyderlandų taisyklės (pvz., konsultacijos su darbo tarybomis ir darbuotojų apsauga).
Vertės užtikrinimas ir rizikos valdymas
Įmonių susijungimų ir įsigijimų sandoriai laimimi arba pralaimimi teisinėse detalėse. Garantijos, žalos atlyginimo garantijos, sąlyginio deponavimo susitarimai ir įsipareigojimai po sandorio užbaigimo nėra standartiniai – tai mechanizmai, kurie paskirsto riziką, apsaugo vertę ir nustato, kas moka, kai kas nors nutinka ne taip.
Nesvarbu, ar perkate, ar parduodate verslą, šių teisinių apsaugos priemonių supratimas yra būtinas norint susitarti dėl sąžiningo sandorio ir išvengti brangiai kainuojančių staigmenų. Statymai yra dideli, problemos sudėtingos, o neteisingo sprendimo pasekmės gali būti sunkios.
Jei dalyvaujate įmonių susijungimų ir įsigijimų sandoryje ir jums reikia ekspertų teisinės pagalbos dėl apsaugos struktūrizavimo, garantijų derybų ar ginčų sprendimo, Law & More yra čia, kad padėtų. Mūsų patyrusi įmonių susijungimų ir įsigijimų komanda konsultuoja pirkėjus ir pardavėjus visoje Nyderlanduose įvairaus dydžio sandorių klausimais, pradedant technologijų startuoliais Brainporte ir baigiant... Eindhoven įsitvirtinusioms įmonėms Amsterdam ir Roterdamas.
Susisiekite šiandien ir gaukite neįpareigojančią konsultaciją dėl savo sandorio.
