Verslininkams labai svarbu gauti finansinį saugumą. Kai sudarote sutartį su kita šalimi, norite įsitikinti, kad sandorio šalis vykdo sutartinius mokėjimo įsipareigojimus. Jei skiriate finansavimą ar investuojate kito asmens naudai, taip pat norite garantijos, kad jūsų suteikta suma ilgainiui bus grąžinta.
Kitaip tariant, jūs norite gauti finansinį saugumą. Finansinės garantijos gavimas užtikrina, kad skolintojas turi užstatą, kai pastebi, kad jo reikalavimas nebus įvykdytas. Verslininkams ir įmonėms yra įvairių galimybių gauti finansinį saugumą. Šiame straipsnyje bus aptartos kelios prievolės, sąlyginio deponavimo, (patronuojančios įmonės) garantija, 403 deklaracija, hipoteka ir įkeitimas.
1. Kelios atsakomybės
Kelių įsipareigojimų, dar vadinamų solidariąja, atveju, griežtai tariant, garantija nesuteikiama, tačiau yra bendraskolis, kuris prisiima atsakomybę už kitus skolininkus. Kai kurios atsakomybės kyla iš Nyderlandų civilinio kodekso 6:6 straipsnio. Kelių atsakomybės įmonių santykiuose pavyzdžiai yra ūkinės bendrijos partneriai, kurie yra solidariai atsakingi už bendrijos skolas, arba juridinio asmens vadovai, kurie tam tikromis aplinkybėmis gali būti asmeniškai atsakingi už bendrovės skolas. Šalių susitarime kaip garantija dažnai nustatomos kelios atsakomybės.
Nykščio taisyklė yra ta, kad kai du ar daugiau skolininkų turi įvykdyti įsipareigojimus pagal susitarimą, kiekvienas iš jų įsipareigoja po lygiai. Todėl jie gali būti įpareigoti vykdyti tik savo susitarimo dalį. Tačiau kelios atsakomybės yra šios taisyklės išimtis. Esant kelioms prievolėms, įvykdymą turi atlikti du ar daugiau skolininkų, tačiau kiekvienas skolininkas gali būti priverstas atlikti visą prievolę atskirai.
Kreditorius turi teisę iš kiekvieno skolininko įvykdyti visą sutartį. Todėl kreditorius gali pasirinkti, į kurį iš skolininkų nori kreiptis, ir tada iš šio vieno skolininko reikalauti visos mokėtinos sumos. Kai vienas skolininkas sumoka visą sumą, bendraskoliai kreditoriui nebelieka skolingi.
1.1 Regreso teisė
Skolininkai iš vidaus privalo mokėti vienas kitą, todėl skola, kurią sumokėjo vienas skolininkas, turi būti padengta tarp visų skolininkų. Tai vadinama regreso teise. Regreso teisė yra skolininko teisė susigrąžinti tai, ką jis sumokėjo už kitą, kuris yra atsakingas. Kai skolininkas yra kelis kartus atsakingas už skolos sumokėjimą ir sumoka visą skolą, jis įgyja teisę susigrąžinti šią skolą iš savo skolininkų.
Jei skolininkas nebenori būti solidariai atsakingas už finansavimą, kurį jis sudarė kartu su kitais skolininkais, jis gali raštu paprašyti kreditoriaus atleisti jį nuo kelių įsipareigojimų. To pavyzdys yra situacija, kai skolininkas yra sudaręs bendrą paskolos sutartį su partneriu, tačiau nori palikti bendrovę. Tokiu atveju kreditorius visada turi surašyti rašytinę kelių atsakomybės atsisakymą; nepakanka žodinio jūsų skolininkų įsipareigojimo sumokėti skolas. Jei jūsų skolininkai negali arba neįvykdo šio žodinio susitarimo, kreditorius vis tiek gali pareikalauti iš jūsų visos skolos.
1.2. Sutikimo reikalavimas
Soliariai atsakingo skolininko sutuoktinis arba registruotas partneris yra saugomas įstatymų . Pagal Nyderlandų civilinio kodekso 1:88 straipsnio 1 dalies c punktą, sutuoktinis turi gauti kito sutuoktinio sutikimą, kad sudarytų sutartis, kurios jam yra privalomos kaip solidariai atsakingam bendraskoliui, išskyrus atvejus, kai tai susiję su įprastine įmonės veikla. Tai vadinamasis sutikimo reikalavimas. Šio straipsnio tikslas – apsaugoti sutuoktinius nuo teisinių veiksmų, kurie gali kelti didelę finansinę riziką.
Kai kreditorius laiko bendraskolį atsakingu už visą reikalavimą, tai gali turėti pasekmių ir bendraskolio sutuoktiniui. Tačiau šiam sutikimo reikalavimui taikoma išimtis. Pagal Nyderlandų civilinio kodekso 1:88 straipsnio 5 dalį sutikimo nereikia, kai akcinės bendrovės ar uždarosios akcinės bendrovės (Olandijos NV ir BV) direktorius sudaro sutartį, kai šis direktorius yra vienas arba kartu. su savo bendrais direktoriais, daugumos akcijų savininku ir jeigu sutartis sudaryta vykdant įprastinę įmonės veiklą.
Tam turi būti įvykdyti du reikalavimai: direktorius yra generalinis direktorius ir pagrindinis akcininkas arba kartu su bendrais direktoriais valdo daugumą akcijų, o sutartis buvo sudaryta įprastos įmonės verslo vardu. Kai šie reikalavimai neįvykdomi, taikomas sutikimo reikalavimas.
2. Sąlyginis užstatas
Kai šalis reikalauja užstato, kad bus apmokėtas piniginis reikalavimas, šis užstatas taip pat gali būti pateiktas deponavimo būdu.[1] Escrow kilęs iš Nyderlandų civilinio kodekso 7:850 straipsnio. Mes kalbame apie depozitoriumą, kai trečioji šalis įsipareigoja kreditoriui dėl įsipareigojimo, kurį turi įvykdyti kita šalis (pagrindinis skolininkas). Tai daroma sudarant deponavimo sutartį. Trečioji šalis, kuri užtikrina saugumą, vadinama garantu.
Laiduotojas prisiima prievolę pagrindinio skolininko kreditoriui. Todėl laiduotojas prisiima atsakomybę ne už savo, o už kitos šalies skolą ir asmeniškai užtikrina šios skolos sumokėjimą. Laiduotojas atsako visu savo turtu. Sąlyginis depozitas gali būti sudarytas ne tik esamiems įsipareigojimams, bet ir būsimiems įsipareigojimams vykdyti.
Pagal Nyderlandų civilinio kodekso 7:851 straipsnio 2 dalį šie būsimi įsipareigojimai turi būti pakankamai nustatomi deponavimo sandorio sudarymo momentu. Jei pagrindinis skolininkas negali įvykdyti savo įsipareigojimų, kylančių iš susitarimo, kreditorius gali kreiptis į laiduotoją, kad šis įvykdytų šias prievoles. Pagal Nyderlandų civilinio kodekso 7:851 straipsnį depozitinis deponavimas priklauso nuo skolininko prievolės, dėl kurios buvo sudarytas depozitas. Todėl depozitinis depozitas nustoja egzistuoti, kai skolininkas įvykdo savo prievoles, kylančias iš pagrindinės sutarties.
Kreditorius negali tiesiog kreiptis į laiduotoją, kad sumokėtų skolą. Taip yra todėl, kad sąlyginio deponavimo atveju svarbus yra vadinamasis subsidiarumo principas. Tai reiškia, kad kreditorius negali iš karto kreiptis į laiduotoją dėl mokėjimo. Visų pirma, laiduotojas negali būti laikomas atsakingas už mokėjimą, kol pagrindinis skolininkas neįvykdė savo įsipareigojimų. Tai kyla iš Nyderlandų civilinio kodekso 7:855 straipsnio. Tai reiškia, kad kreditorius gali atsakyti už laiduotoją tik tada, kai kreditorius pirmiausia kreipėsi į pagrindinį skolininką.
Kreditorius turi būti padaręs viską, kas būtina, kad būtų nustatyta, jog skolininkas, už kurį įsipareigojo laiduotojas, neįvykdė savo mokėjimo prievolės. Bet kuriuo atveju kreditorius turi išsiųsti pranešimą apie įsipareigojimų nevykdymą pagrindiniam skolininkui. Tik tuo atveju, jei pagrindinis skolininkas, gavęs šį pranešimą apie įsipareigojimų nevykdymą, vis tiek nevykdo mokėjimo prievolės, kreditorius gali kreiptis į laiduotoją, kad gautų apmokėjimą. Tačiau laiduotojas taip pat turi galimybę apsiginti nuo kreditoriaus reikalavimo. Šiuo tikslu jis turi tokias pačias gynybos priemones kaip ir pagrindinis skolininkas, pavyzdžiui, sustabdymas, atsisakymas išieškoti arba pateikti apeliaciją dėl neatitikties. Tai kyla iš Nyderlandų civilinio kodekso 7:852 straipsnio.
2.1 Regreso teisė
Laiduotojas, sumokėjęs skolininko skolą, šią sumą gali išieškoti iš skolininko. Todėl regreso teisė taip pat taikoma sąlyginio deponavimo atveju. Sąlyginio deponavimo atveju taikoma speciali regreso teisės forma, ty subrogacija. Pagrindinė taisyklė yra ta, kad reikalavimas nustoja egzistuoti, kai jis yra apmokamas. Tačiau subrogacija yra šios taisyklės išimtis. Subrogaciniu būdu reikalavimas pereina kitam savininkui. Tokiu atveju kreditoriaus reikalavimą apmoka kita šalis nei skolininkas.
Sąlyginio deponavimo atveju reikalavimą apmoka trečioji šalis, ty garantas. Tačiau sumokėjus skolą reikalavimas skolininkui neprarandamas, autobusas iš kreditoriaus pereina skolą sumokėjusiam laiduotojui. Sumokėjęs skolą, laiduotojas gali eiti ir išieškoti sumą iš skolininko, dėl kurio jis yra sudaręs deponavimo sutartį. Subrogacija galima tik įstatymų nustatytais atvejais. Subrogacija deponavimo atžvilgiu galima remiantis Nyderlandų civilinio kodekso jo 7:866 straipsniu. Nyderlandų civilinio kodekso 6:10 straipsnis.
2.2 verslo ir privatus deponavimas
Yra skirtumas tarp verslo ir privataus depozito. Verslo sąlyginis depozitas yra sąlyginis depozitas, sudarytas vykdant profesiją ar verslą, privatus depozitas yra depozitas, sudarytas ne pagal profesiją ar verslą. Sąlyginio deponavimo sutartį gali sudaryti tiek juridinis, tiek fizinis asmuo.
To pavyzdžiai yra kontroliuojančioji bendrovė, sudariusi sąlyginio deponavimo sutartį su banku dėl savo dukterinės įmonės finansavimo, ir tėvai, kurie sudaro sąlyginio deponavimo sutartį, siekdami užtikrinti, kad jų vaiko būsto paskolos palūkanos būtų sumokėtos bankui. Sąlyginio deponavimo sandoris ne visada turi būti sudarytas banko vardu, taip pat galima sudaryti deponavimo sutartis su kitais kreditoriais.
Dažniausiai būna aišku, ar buvo sudarytas verslo ar privatus deponavimo sandoris. Jei įmonė sudaro deponavimo sutartį, sudaromas verslo deponavimo sandoris. Jei fizinis asmuo sudaro deponavimo sutartį, paprastai sudaromas privatus deponavimo sandoris. Tačiau neaiškumų gali kilti, kai akcinės bendrovės ar uždarosios akcinės bendrovės direktorius juridinio asmens vardu sudaro deponavimo sutartį.
Olandijos civilinio kodekso 7:857 straipsnis numato, ką reiškia privatus deponavimas: depozito sudarymas fizinio asmens, kuris nevykdė savo profesinės veiklos, taip pat įprastai akcinės bendrovės ar uždarosios akcinės atsakomybės veiklai. įmonė. Taip pat garantas turi būti įmonės direktorius ir vienas arba su bendrais direktoriais turėti didžiąją dalį akcijų. Yra du svarbūs kriterijai:
- garantas yra generalinis direktorius ir pagrindinis akcininkas arba jam priklauso dauguma akcijų kartu su savo bendrininkais;
- sąlyginis deponavimas sudaromas įprastos įmonės verslo vardu.
Praktikoje dažnai vykdomasis direktorius / pagrindinis akcininkas sudaro sąlyginio deponavimo sutartį. Generalinis direktorius / pagrindinis akcininkas nustato įmonės politiką ir bus asmeniškai suinteresuotas deponavimu savo įmonei, nes gali būti, kad bankas nenorės teikti finansavimo nesudaręs deponavimo sutarties. Be to, depozitoriumo sutartis, sudaryta generalinio direktoriaus / daugumos akcininko, taip pat turi būti sudaryta įprastinei verslo veiklai.
Tačiau kiekvienoje situacijoje tai skiriasi ir įstatymai neapibrėžia termino „įprasta verslo veikla“. Siekiant įvertinti, ar sąlyginis deponavimas sudaromas vykdant įprastinę ūkinę veiklą, turi būti ištirtos bylos aplinkybės. Kai tenkinami abu kriterijai, sudaromas verslo sąlyginio deponavimo sandoris. Kai deponavimo sandorį sudarantis direktorius nėra generalinis direktorius / pagrindinis akcininkas arba depozito sandoris sudarytas ne įprastinei verslo veiklai, sudaromas privatus depozito sandoris.
Privačiam deponavimui taikomos papildomos taisyklės. Įstatymas numato privataus laiduotojo santuokinio ar registruoto partnerio apsaugą. Sutikimo reikalavimas taip pat taikomas privačiam depozitoriumui. Pagal Nyderlandų civilinio kodekso 1:88 straipsnio 1 dalies c papunktį sutuoktiniui reikalingas kito sutuoktinio sutikimas, kad būtų sudaryta sutartis, kuria jis bus įpareigotas kaip laiduotojas.
Todėl norint sudaryti galiojančią privataus deponavimo sutartį, būtinas laiduotojo sutuoktinio sutikimas. Tačiau Nyderlandų civilinio kodekso 1:88 straipsnio 5 dalis numato, kad šio sutikimo nereikia, kai sąlyginio deponavimo sandorį sudaro verslo garantas. Todėl garanto sutuoktinio apsauga taikoma tik privačioms depozitoriumo sutartims.
3. Garantija
Garantija yra dar viena galimybė gauti garantiją, kad bus sumokėta pretenzija. Garantija yra asmeninė teisė į garantiją, kai trečioji šalis prisiima savarankišką įsipareigojimą įvykdyti kreditoriaus ir skolininko įsipareigojimą. Todėl garantija reiškia, kad trečiasis asmuo garantuoja skolininko įsipareigojimų vykdymą. Garantas įsipareigoja sumokėti skolą, jei skolininkas negali ar nemokės [2]. Garantija nėra reglamentuota įstatymais, tačiau garantija sudaroma šalių susitarimu.
3.1. Priedų garantija
Norint gauti užstatą, galima skirti dvi garantijų formas; priedo garantija ir abstrakčioji garantija. Papildoma garantija priklauso nuo kreditoriaus ir skolininko santykių. Iš pirmo žvilgsnio aksesuarų garantija yra labai panaši į sąlyginio depozito. Tačiau skirtumas yra tas, kad laiduotojas dėl papildomos garantijos įsipareigoja vykdyti ne tokius pačius įsipareigojimus, kaip ir pagrindinis skolininkas, o asmeninę prievolę, turinčią skirtingą kontekstą.
Paprastas to pavyzdys – garantas įsipareigoja kreditoriui pristatyti pomidorus, jeigu skolininkas nevykdo įsipareigojimo pristatyti bulves. Šiuo atveju laiduotojo prievolės turinys skiriasi nuo skolininko prievolės turinio. Tačiau tai nesumažina fakto, kad tarp šių dviejų įsipareigojimų yra didelis ryšys.
Papildoma garantija papildo kreditoriaus ir skolininko santykius. Be to, priedo garantija dažnai atlieka apsauginio tinklo funkciją; tik tada, kai pagrindinis skolininkas nevykdo savo įsipareigojimų, laiduotojas yra raginamas vykdyti savo įsipareigojimą.
Nors garantija įstatyme nėra aiškiai minima, Nyderlandų civilinio kodekso 7: 863 straipsnis netiesiogiai nurodo papildomą garantiją. Remiantis šiuo straipsniu, nuostatos, susijusios su privačiu deponavimu, taip pat taikomos susitarimams, kai asmuo įsipareigoja atlikti tam tikrą paslaugą tuo atveju, jei trečioji šalis neįvykdo konkrečios prievolės, turinčios kitokį turinį kreditoriaus atžvilgiu. Taigi nuostatos dėl privataus sąlyginio depozito yra taip pat taikomos papildomoms garantijoms, kurias sudaro privatus asmuo.
3.2 Anotacija
Be papildomos garantijos, mes žinome ir abstrakčios garantijos finansinį saugumą. Skirtingai nuo papildomos garantijos, abstrakti garantija yra savarankiškas garanto įsipareigojimas kreditoriui. Ši garantija yra nešališka nuo pagrindinių kreditoriaus ir skolininko santykių. Abstrakčios garantijos atveju laiduotojas įsipareigoja savarankiškai įsipareigoti įvykdyti skolininkui tam tikromis sąlygomis. Šis vykdymas nėra susijęs su pagrindiniu skolininko ir kreditoriaus susitarimu. Labiausiai žinomas abstrakčios garantijos pavyzdys yra banko garantija.
Kai sudaroma abstrakti garantija, garantas negali remtis gynybos iš pagrindinių santykių. Kai įvykdomos garantijos sąlygos, garantas negali užkirsti kelio sumokėti. Taip yra todėl, kad garantija kyla iš atskiro kreditoriaus ir garanto susitarimo. Tai reiškia, kad kreditorius gali nedelsdamas kreiptis į laiduotoją, nesiunčiant skolininkui pranešimo apie įsipareigojimų nevykdymą. Taigi, sudaręs garantiją, kreditorius įgyja didelį tikrumą, kad skola jam sumokėta. Be to, laiduotojas neturi regreso teisės.
Tačiau šalys gali įtraukti apsaugos priemones į garantijos sutartį. Abstrakčios garantijos teisinės pasekmės kyla ne iš teisės aktų nuostatų, bet jas gali užpildyti pačios šalys. Nors pagal įstatymą laiduotojas neturi regreso teisės, išieškojimo būdus jis gali numatyti pats. Pavyzdžiui, su skolininku galima sudaryti priešpriešinę garantiją arba surašyti žalos atlyginimo aktą.
3.3 Patronuojančios įmonės garantija
Įmonių teisėje dažnai sudaroma pagrindinės įmonės garantija. Patronuojančios įmonės garantija reiškia, kad patronuojanti įmonė įsipareigoja vykdyti tos pačios grupės dukterinės įmonės įsipareigojimus, jeigu pati dukterinė įmonė šių įsipareigojimų nevykdo arba negali vykdyti. Žinoma, dėl šios garantijos galima susitarti tik su įmonėmis, kurios priklauso grupei ar kontroliuojančiajai bendrovei. Iš esmės grupinė garantija yra abstrakti garantija.
Tačiau paprastai neegzistuoja sąvoka „pirma mokėk, tada kalbi“, pagal kurią laiduotojas iš karto sumoka skolą, iš esmės nepatikrindamas, ar skolininkui yra reikalavimas, kurio reikia. Taip yra todėl, kad skolininkas yra garanto dukterinė įmonė; laiduotojas pirmiausia norės patikrinti, ar iš tiesų yra reikalavimas, kurio reikia. Nepaisant to, „pirma mokėk, tada kalbėk“ konstrukcija gali būti įtraukta į garantijos sutartį.
Juk šalys garantiją gali struktūrizuoti pagal savo pageidavimus. Šalys taip pat turi nustatyti, ar garantija apima tik mokėjimo garantiją, ar garantija turi apimti ir kitus įsipareigojimus, taigi yra įvykdymo garantija. Garantijos apimtį, trukmę ir sąlygas taip pat nustato pačios šalys. Patronuojančios įmonės garantija gali suteikti sprendimą dukterinei įmonei bankrutuojant, tačiau tik tuo atveju, jei patronuojanti įmonė nežlugs kartu su dukterinėmis įmonėmis.
4. 403-pareiškimas
Įmonių grupės viduje taip pat dažnai išduodamas vadinamasis 403 išrašas. Šis teiginys kilęs iš Nyderlandų civilinio kodekso 2:403 straipsnio. Grupei priklausančios dukterinės įmonės atleidžiamos nuo atskirų metinių ataskaitų rengimo ir skelbimo, paskelbus 403 pareiškimą. Vietoje to parengiama konsoliduota metinė ataskaita. Tai patronuojančios įmonės metinė ataskaita, į kurią įtraukiami visi dukterinių įmonių rezultatai.
Konsoliduotos metinės ataskaitos pagrindas yra tas, kad visos dukterinės įmonės, nors ir dažnai veikia gana savarankiškai, galiausiai patenka į patronuojančios bendrovės valdymą ir priežiūrą. 403 pareiškimas yra vienašalis teisės aktas, iš kurio atsiranda savarankiškas įsipareigojimas patronuojančiai įmonei. Tai reiškia, kad 403 teiginys yra ne priedas.
403 pažymą išduoda ne tik didelės tarptautinės grupės; mažos grupės, pavyzdžiui, susidedančios iš dviejų uždarųjų akcinių bendrovių, taip pat gali pasinaudoti 403 pareiškimu. 403 pažyma turi būti įregistruota Prekybos rūmų Prekybos registre. Šioje pažymoje nurodoma, kokias dukterinės įmonės skolas ir nuo kurios datos dengia patronuojanti įmonė.
Kita 403 teiginio pusė yra ta, kad patronuojanti įmonė šiuo pareiškimu deklaruoja, kad yra atsakinga už savo dukterinių įmonių įsipareigojimus. Todėl patronuojanti įmonė yra solidariai atsakinga už dukterinių įmonių skolas, kylančias iš teisės aktų. Ši daugialypė atsakomybė reiškia, kad dukterinės įmonės, kuriai buvo išduotas 403 pareiškimas, kreditorius gali pasirinkti, į kurį juridinį asmenį jis nori kreiptis dėl savo reikalavimo įvykdymo: į dukterinę įmonę, su kuria jis sudarė pirminę sutartį, ar į patronuojančią įmonę, kuri išdavė 403 pareiškimą. XNUMX-teiginys. Taikant šį daugialypį įsipareigojimą kreditoriui kompensuojama už dukterinės įmonės, kuri yra jo sandorio šalis, finansinę padėtį.
Jeigu minėti finansiniai vertybiniai popieriai reiškia atsakomybę tik kitai sandorio šaliai, su kuria sudaroma sutartis, tai 403 pareiškimas sukuria atsakomybę prieš visus dukterinių įmonių kreditorius. Gali būti ir daugiau kreditorių, galinčių kreiptis į patronuojančią bendrovę dėl savo reikalavimų įvykdymo. Todėl galimas įsipareigojimas, kylantis iš 403 pareiškimo, yra didelis. To trūkumas yra tas, kad 403 pareiškimas gali turėti įtakos visai grupei, kai dukterinė įmonė susiduria su finansinėmis problemomis. Jei dukterinė įmonė bankrutuoja, gali žlugti visa grupė.
4.1 403 pareiškimo atšaukimas
Gali būti, kad patronuojanti įmonė nebenori būti atsakinga už skolas ar savo dukterines įmones. Taip gali būti, kai patronuojanti įmonė nori parduoti dukterinę įmonę. Norint atšaukti 403 pareiškimą, reikia laikytis procedūros, nustatytos Nyderlandų civilinio kodekso 2:404 straipsnyje. Ši procedūra susideda iš dviejų elementų. Visų pirma, 403 pareiškimas turi būti atšauktas. Pareiškimas dėl atšaukimo turi būti deponuojamas Prekybos rūmų Prekybos registre. Šis pareiškimas dėl atšaukimo reiškia, kad patronuojanti įmonė nebeatsako už dukterinės įmonės skolas, atsiradusias po pareiškimo apie atšaukimą išdavimo.
Tačiau pagal Olandijos civilinio kodekso 2:404 straipsnio 2 dalį patronuojanti įmonė ir toliau bus atsakinga už skolas, kylančias iš teisės aktų, sudarytų iki 403 pareiškimo panaikinimo. Taigi ir toliau išlieka atsakomybė už skolas, atsiradusias iš sutarčių, sudarytų išrašius 403 pareiškimą, bet prieš išduodant pareiškimą dėl panaikinimo. Taip siekiama apsaugoti kreditorių, kuris galėjo sudaryti susitarimą turėdamas omenyje 403 teiginį.
Tačiau atsakomybę už šiuos ankstesnius teisės aktus nutraukti galima. Tam reikia laikytis papildomos procedūros, numatytos Nyderlandų civilinio kodekso 2 straipsnio 404 straipsnio 3 dalyje. Ši procedūra taikoma kelioms sąlygoms:
- dukterinė įmonė nebegali priklausyti grupei;
- pranešimas apie ketinimą nutraukti 403 pareiškimą turi būti pateiktas prekybos rūmams patikrinti mažiausiai du mėnesius;
- turi praeiti mažiausiai du mėnesiai nuo pranešimo nacionaliniame laikraštyje, kad pranešimą apie sutarties nutraukimą galima patikrinti.
Be to, kreditoriai vis dar turi galimybę nepritarti ketinimui nutraukti 403 pareiškimą. 403 pareiškimas gali būti nutrauktas tik tada, kai nepateikta jokio prieštaravimo arba jo nepateikiama laiku arba kai teisėjas paskelbia pateiktą protestą negaliojančiu. Tik tada, kai tenkinamos 403 išrašo atšaukimo ir nutraukimo sąlygos, patronuojanti įmonė nebėra atskirai atsakinga už dukterinės įmonės skolas. Svarbu, kad šis atšaukimas ir nutraukimas būtų vykdomas atsargiai; jei atšaukimas ar nutraukimas nebuvo tinkamai įvykdyti, patronuojanti įmonė netgi gali būti laikoma atsakinga už dukterinės įmonės skolas, kurios buvo parduotos prieš metus.
5. Hipoteka ir įkeitimas
Finansinį saugumą taip pat galima gauti įkeitus hipoteką ar įkeitimą. Nors šios finansinio saugumo formos labai primena viena kitą, yra keletas skirtumų.
5.1. Hipoteka
Hipoteka yra finansinė garantija, kurią šalys gali sudaryti. Hipoteka reiškia, kad viena šalis suteikia paskolą kitai šaliai. Vėliau, siekiant gauti finansinę garantiją dėl šios paskolos grąžinimo, bus suteikta hipoteka. Hipoteka yra turtinė teisė, kuri gali būti nustatyta skolininko turtui. Jei skolininkas negali grąžinti paskolos, kreditorius gali reikalauti turto, kad įvykdytų savo reikalavimą. Žinomiausias hipotekos pavyzdys, žinoma, yra būsto savininkas, kuris susitarė su banku, kad bankas jam suteiks paskolą, o vėliau panaudos savo būstą kaip paskolos grąžinimo užstatą.
Tačiau tai nereiškia, kad hipoteka gali būti nustatyta tik per banką. Kitos įmonės ir asmenys taip pat gali sudaryti hipoteką. Hipotekos terminologija gali būti paini. Paprastai kalbant, šalis, pavyzdžiui, bankas, suteikia hipoteką kitai šaliai. Tačiau teisiniu požiūriu paskolos gavėjas yra hipotekos teikėjas, o paskolą suteikianti šalis yra hipotekos turėtoja. Todėl bankas yra hipotekos savininkas, o asmuo, norintis nusipirkti būstą, yra hipotekos teikėjas.
Hipotekai būdinga tai, kad hipoteka negali būti sudaroma kiekvienam turtui; pagal Olandijos civilinio kodekso 3:227 straipsnį hipoteka gali būti nustatyta tik registruotam turtui. Parduodant registruotą turtą, šį perdavimą reikia įregistruoti viešuosiuose registruose. Tik po šios registracijos registruotą turtą faktiškai įgyja pirkėjas. Įregistruotos nuosavybės pavyzdžiai yra žemė, namai, laivai ir lėktuvai. Automobilis nėra registruotas turtas. Be to, hipoteka gali būti nustatyta tik „pakankamai apibrėžto reikalavimo“ naudai.
Tai kyla iš Nyderlandų civilinio kodekso 3:231 straipsnio. Tai reiškia, kad turi būti aišku, kokio reikalavimo atžvilgiu yra nustatyta hipoteka. Jeigu kreditorius turi du reikalavimus skolininkui, turi būti aišku, kuriam iš šių dviejų reikalavimų buvo suteikta hipotekos teisė. Be to, turto, kurio vardu nustatyta hipoteka, savininkas išlieka savininku; nustačius hipotekos teisę nuosavybė nepereina. Hipoteka visada nustatoma išrašant notarinį aktą.
Jeigu skolininkas nevykdo savo mokėjimo įsipareigojimų, kreditorius gali įgyvendinti savo hipotekos teisę parduodamas turtą, kurio vardu buvo nustatyta hipoteka. Tam nereikia teismo sprendimo. Tai vadinama skubiu vykdymu ir kyla iš Nyderlandų civilinio kodekso 3:268 straipsnio. Svarbu nepamiršti, kad kreditorius gali parduoti turtą tik siekdamas įvykdyti savo reikalavimą; jis gali nepasisavinti turto. Šis draudimas yra aiškiai nurodytas Nyderlandų civilinio kodekso 3:235 straipsnyje.
Svarbus hipotekos požymis yra tas, kad hipotekos turėtojas turi pirmenybę prieš kitus kreditorius, norinčius pretenduoti į turtą, kad galėtų įvykdyti savo reikalavimus. Tai pagal Nyderlandų civilinio kodekso 3:227 straipsnį. Bankroto metu hipotekos turėtojas neprivalo atsižvelgti į kitus kreditorius, o gali tiesiog pasinaudoti savo hipotekos teise. Jis yra pirmasis kreditorius, galintis įvykdyti savo reikalavimą iš įregistruoto turto pardavimo pelno.
5.2. Pasižadėjimas
Užstato teisė, prilyginama hipotekai, yra įkeitimas. Priešingai nei hipoteka, nekilnojamajam turtui negali būti nustatytas įkeitimas. Tačiau įkeitimas gali būti nustatytas praktiškai bet kuriam kitam turtui, pavyzdžiui, kilnojamajam turtui, turėtojo ar pavedimo teisėms ir netgi tokio turto ar teisės uzufruktui. Tai reiškia, kad įkeitimas gali būti nustatytas tiek automobiliams, tiek sumoms gauti iš skolininkų. Kreditorius nustato įkeitimą siekdamas užtikrinti, kad reikalavimas bus apmokėtas.
Sutartis sudaroma tarp kreditoriaus (įkaito turėtojo) ir skolininko (įkeitimo davėjo). Jeigu skolininkas nevykdo savo mokėjimo įsipareigojimų, kreditorius turi teisę parduoti turtą ir iš jo gautu pelnu įvykdyti savo reikalavimą. Kai skolininkas nevykdo savo mokėjimo įsipareigojimų, kreditorius gali nedelsdamas parduoti turtą. Pagal Olandijos civilinio kodekso 3:248 straipsnį tam nereikia teismo įsakymo, o tai reiškia, kad vykdomas nedelsiant.
Panašiai kaip ir hipoteka, kreditoriui neleidžiama pasisavinti turto, kurio vardu suteikta įkeitimo teisė; jis gali tik parduoti turtą ir įvykdyti savo reikalavimą su pelnu. Tai kyla iš Nyderlandų civilinio kodekso 3:235 straipsnio. Iš esmės įkeitimo teisę turintis kreditorius bankroto ar mokėjimo sustabdymo atveju turi pirmenybę prieš kitus kreditorius. Tačiau gali būti svarbu, ar buvo sudarytas turtinis įkeitimas, ar neatskleistas įkeitimas.
5.2.1. Turimas ir neatskleistas įkeitimas
Turtinis įkeitimas sudaromas, kai turtą „paima įkeitimo savininkas ar trečioji šalis“. Tai išplaukia iš Olandijos civilinio kodekso 3: 236 straipsnio. Tai reiškia, kad įkeistas turtas yra perduodamas kreditoriui; kreditorius faktiškai turi disponuojamą turtą tuo laikotarpiu, kurį įkeitimas išlieka. Turimas turtas įkeičiamas perduodant prekę kreditoriui. Kreditorius privalo rūpintis turtu ir galbūt vykdyti išlaikymą. Šias išlaikymo išlaidas turi atlyginti skolininkas.
Be posessorinio įkeitimo, turime ir neatskleistą įkeitimą, kuris taip pat vadinamas neturtiniu įkeitimu. Tai pagal Nyderlandų civilinio kodekso 3:237 straipsnį. Kai nustatomas neskelbiamas įkeitimas, turtas neperduodamas kreditoriaus valdymui, o surašomas aktas, nurodantis, kad yra nustatytas neskelbiamas įkeitimas.
Tai gali būti ir notarinis, ir privatus aktas. Tačiau privatų aktą reikia užregistruoti pas notarą arba mokesčių inspekcijoje. Neatskleidžiamais įkeitimais dažnai naudojasi įmonės, norinčios įkeisti mašiną. Jei mašina būtų atiduota kreditoriaus žinion, įmonė negalėtų vykdyti verslo veiklos.
Posesyvinis įkeitimas sukuria stipresnę garantijos teisę nei neatskleistas įkeitimas. Kai sudaromas posesyvinis įkeitimas, kreditorius jau turi turtą savo žinioje. Taip nėra, kai nustatomas neatskleistas įkeitimas. Tokiu atveju kreditorius turi įtikinti skolininką perduoti turtą. Jei skolininkas to atsisako, gali tekti net priverstinai perduoti prekes per teismą. Skirtumas tarp turimo įkeitimo ir neatskleidžiamo įkeitimo taip pat turi įtakos bankrotui ir mokėjimo sustabdymui.
Kaip jau buvo aptarta, kreditorius turi teisę nedelsiant įvykdyti prievolę; jis gali nedelsdamas parduoti turtą, kad įvykdytų savo reikalavimą. Be to, įkaito turėtojai bankroto atveju turi pirmenybę prieš kitus kreditorius. Tačiau yra skirtumas tarp posesinio įkeitimo ir neatskleidžiamo įkeitimo. Įkeitimo turėtojai skolininkui bankrutuojant taip pat turi pirmenybę mokesčių inspekcijai.
Neatskleidžiamo įkeitimo turėtojai neturi pirmenybės mokesčių inspekcijai; mokesčių administratoriaus teisė turi viršenybę prieš neskelbtino įkeitimo turėtojo teisę skolininko bankroto metu. Todėl posesyvinis įkeitimas suteikia didesnį saugumą bankroto metu nei neatskleistas įkeitimas.
6. Išvada
Tai reiškia, kad yra keli finansinio užtikrinimo būdai: kelios prievolės, sąlyginio deponavimo depozitas, (patronuojančios bendrovės) garantija, 403 pareiškimas, hipoteka ir įkeitimas. Iš esmės šios garantijos visada numatomos sutartyje. Kai kurios finansinės garantijos gali būti struktūrizuojamos be formos, atsižvelgiant į pačių šalių pageidavimus, o kitoms finansinėms garantijoms taikomos teisinės nuostatos. Todėl įvairios finansinio užtikrinimo formos turi privalumų ir trūkumų.
Tai taikoma ir šaliai, kuri reikalauja saugumo, ir šaliai, kuri užtikrina saugumą. Kai kurie finansiniai vertybiniai popieriai suteikia kreditoriui didesnę apsaugą nei kiti, tačiau gali turėti ir kitų trūkumų. Atsižvelgiant į situaciją, šalys gali sudaryti atitinkamą finansinio užtikrinimo formą.
[1] Depozitinė forma dažnai vadinama garantija. Tačiau pagal Nyderlandų įstatymus yra dvi finansinio saugumo formos, kurios vertimu garantuojamos anglų kalba. Kad šis straipsnis būtų suprantamas, terminas „depozitas“ bus naudojamas šiam konkrečiam finansiniam saugumui užtikrinti.
[2] Sąvoka „garantas“ minima sąlyginiame depozite ir garantijoje. Tačiau šio termino reikšmė priklauso nuo susijusios saugumo teisės.
