Nauja Nyderlandų patikos biurų priežiūros įstatymo pataisa ir nuolatinės gyvenamosios vietos suteikimas
Per pastaruosius metus Nyderlandų pasitikėjimo sektorius tapo labai reguliuojamu sektoriumi. Patikos biurai Nyderlanduose yra griežtai prižiūrimi. Taip yra todėl, kad reguliuotojas ilgainiui suprato ir suprato, kad patikos biurams gresia didelis pavojus įsitraukti į pinigų plovimą arba užsiimti verslu su nesąžiningomis šalimis. Tam, kad būtų galima prižiūrėti patikos biurus ir reguliuoti sektorių, 2004 m. įsigaliojo Nyderlandų patikos biurų priežiūros aktas (Wtt).
Remiantis šiuo įstatymu , patikos fondų įmonės turi atitikti kelis reikalavimus, kad galėtų vykdyti savo veiklą. Neseniai buvo priimtas dar vienas Wtt pakeitimas, kuris įsigaliojo 2019 m. sausio 1 d. Šis teisės akto pakeitimas, be kita ko, reiškia, kad gyvenamosios vietos teikėjo apibrėžimas pagal Wtt tapo platesnis.
Dėl šio pakeitimo į Wtt taikymo sritį patenka daugiau institucijų, o tai gali turėti didelių pasekmių šioms institucijoms. Šiame straipsnyje bus paaiškinta, ką reiškia Wtt pakeitimas dėl nuolatinės gyvenamosios vietos nustatymo ir kokios praktinės pakeitimo pasekmės šioje srityje.
1. Nyderlandų patikos biuro priežiūros akto aplinkybės
Patikėjimo biuras – tai juridinis asmuo, įmonė ar fizinis asmuo, kuris profesionaliai ar komerciniais tikslais teikia vieną ar kelias patikėjimo paslaugas, kartu su kitais juridiniais asmenimis ar įmonėmis arba be jų. Kaip jau rodo Wtt pavadinimas, patikos biurai yra prižiūrimi. Priežiūros institucija yra Nyderlandų centrinis bankas. Be Nyderlandų centrinio banko leidimo patikos biurams neleidžiama dirbti iš biuro Nyderlanduose.
Wtt, be kitų dalykų, apima patikos biuro apibrėžimą ir reikalavimus, kuriuos Nyderlandų patikos biurai turi atitikti, kad gautų leidimą. Wtt klasifikuoja penkias patikimų paslaugų kategorijas. Organizacijos, teikiančios šias paslaugas, yra apibrėžiamos kaip patikėjimo biuras ir reikalauja leidimo pagal Wtt. Tai susiję su šiomis paslaugomis:
- buvimas juridinio asmens ar įmonės direktoriumi ar partneriu;
- adreso ar pašto adreso pateikimas kartu su papildomų paslaugų teikimu (nuolatinės gyvenamosios vietos plius teikimas);
- pasinaudojimas kanalų įmone kliento naudai;
- pardavimas ar tarpininkavimas parduodant juridinius asmenis;
- veikdamas kaip patikėtinis.
Nyderlandų valdžios institucijos turėjo įvairių priežasčių, kodėl Wtt. Iki Wtt įvedimo patikos sektorius nebuvo arba beveik nebuvo sudarytas, ypač atsižvelgiant į didelę mažesnių patikos biurų grupę. Įvedus priežiūrą, būtų galima geriau matyti pasitikėjimo sektorių.
Antroji Wtt įvedimo priežastis yra ta, kad tarptautinės organizacijos, tokios kaip Finansinių veiksmų darbo grupė, atkreipė dėmesį į padidintą riziką, kad patikos biurai, be kita ko, įsitrauks į pinigų plovimą ir mokesčių slėpimą. Pasak šių organizacijų, pasitikėjimo sektoriuje iškilo vientisumo rizika, kuri turėjo būti valdoma reguliavimo ir priežiūros priemonėmis. Šios tarptautinės institucijos taip pat rekomendavo priemones, įskaitant principą pažink savo klientą, kuris orientuotas į nepaperkamas verslo operacijas ir kai patikos biurai turi žinoti, su kuo jie vykdo verslą. Siekiama neleisti, kad verslas būtų vykdomas su nesąžiningomis ar nusikalstamomis šalimis.
Paskutinė Wtt įvedimo priežastis yra ta, kad Nyderlandų patikos biurų savireguliavimas nebuvo laikomas pakankamu. Ne visoms patikos įstaigoms buvo taikomos tos pačios taisyklės, nes ne visi biurai buvo sujungti į filialą ar profesinę organizaciją. Be to, trūko priežiūros institucijos, kuri galėtų užtikrinti taisyklių vykdymą[1]. Tada Wtt užtikrino, kad būtų nustatytas aiškus patikos biurų reglamentavimas ir būtų išspręstos pirmiau minėtos problemos.
2. Gyvenamosios vietos ir paslaugų teikimo apibrėžimas
Nuo Wtt įvedimo 2004 m. šis įstatymas buvo reguliariai keičiamas. 2018 m. lapkričio 6 d. Nyderlandų Senatas priėmė naują Wtt pakeitimą. Priėmus naująjį 2018 m. Nyderlandų patikos fondų priežiūros įstatymą (Wtt 2018), kuris įsigaliojo 2019 m. sausio 1 d., patikos fondų įstaigoms keliami griežtesni reikalavimai, o priežiūros institucija turi daugiau vykdymo užtikrinimo priemonių. Šis pakeitimas, be kita ko, išplėtė „domoicilo plius suteikimo“ sąvoką. Pagal senąjį Wtt ši paslauga buvo laikoma patikos paslauga: juridinio asmens adreso suteikimas kartu su papildomų paslaugų teikimu . Tai dar vadinama domocilo plius teikimu.
Visų pirma, svarbu suprasti, ką tiksliai reiškia gyvenamosios vietos suteikimas. Pagal Wtt, gyvenamosios vietos suteikimas yra pašto adreso arba vizitinio adreso suteikimas užsakymu arba juridinio asmens, įmonės ar fizinio asmens, nepriklausančio tai pačiai grupei kaip ir adreso teikėjas . Jei adresą suteikiantis subjektas, be šios nuostatos, teikia ir papildomas paslaugas, kalbame apie gyvenamosios vietos suteikimą plius. Kartu ši veikla pagal Wtt laikoma pasitikėjimo paslauga. Pagal senąjį Wtt buvo taikomos šios papildomos paslaugos:
- patarimų ar pagalbos teikimas privatinės teisės srityje, išskyrus priėmimo veiksmus;
- mokesčių patarimų teikimas arba mokesčių deklaracijų ir susijusių paslaugų priežiūra;
- vykdyti veiklą, susijusią su metinių ataskaitų rengimu, vertinimu ar auditu ar administravimo elgesiu;
- įdarbinant direktorių juridiniam asmeniui ar įmonei;
- kita papildoma veikla, paskirta bendruoju administraciniu įsakymu.
Gyvenamosios vietos teikimas kartu su vienos iš aukščiau paminėtų papildomų paslaugų teikimu yra laikomas pasitikėjimo paslauga pagal senąją Wtt. Organizacijos, teikiančios šį paslaugų derinį, privalo turėti leidimą, pasak Wtt.
Pagal „Wtt 2018“ papildomos paslaugos buvo šiek tiek pakeistos. Dabar jis susijęs su šia veikla:
- teisinių patarimų arba pagalbos teikimas, išskyrus priėmimo veiksmus;
- rūpintis mokesčių deklaracijomis ir susijusiomis paslaugomis;
- vykdyti veiklą, susijusią su metinių ataskaitų rengimu, vertinimu ar auditu ar administravimo elgesiu;
- įdarbinant direktorių juridiniam asmeniui ar įmonei;
- kita papildoma veikla, paskirta bendruoju administraciniu įsakymu.
Akivaizdu, kad papildomos paslaugos pagal „Wtt 2018“ mažai kuo skiriasi nuo papildomų paslaugų pagal senąją „Wtt“. Pirmame punkte patarimo apibrėžimas yra šiek tiek išplėstas, o mokesčių patarimų teikimas iš apibrėžimo išbrauktas, tačiau kitaip jis susijęs su beveik tomis pačiomis papildomomis paslaugomis.
Nepaisant to, lyginant 2018 m. Wtt su senuoju Wtt, matyti didelis pokytis, susijęs su gyvenamosios vietos ir paslaugų teikimu. Pagal 2018 m. Wtt 3 straipsnio 4 dalies b punktą draudžiama vykdyti veiklą be leidimo pagal šį įstatymą, kuria siekiama suteikti ir pašto adresą, ar vizitinį adresą, kaip nurodyta pasitikėjimo paslaugų apibrėžimo b punkte, ir teikti papildomas paslaugas, kaip nurodyta toje dalyje, vieno ir to paties fizinio asmens, juridinio asmens ar įmonės naudai.
[2] Šis draudimas atsirado dėl to, kad praktikoje gyvenamosios vietos suteikimas ir papildomų paslaugų teikimas dažnai yra atskirti , o tai reiškia, kad šias paslaugas neteikia ta pati šalis.
Vietoj to, viena šalis, pavyzdžiui, teikia papildomas paslaugas, o vėliau susisiekia su kita šalimi, teikiančia buveinę. Kadangi papildomų paslaugų teikimą ir gyvenamosios vietos suteikimą vykdo ne ta pati šalis, mes iš esmės nekalbame apie patikėjimo paslaugą pagal senąjį Wtt. Atskyrus šias paslaugas, pagal senąjį Wtt taip pat nereikalaujama leidimo ir taip išvengiama prievolės gauti šį leidimą. Siekiant užkirsti kelią tokiam patikimumo užtikrinimo paslaugų atskyrimui ateityje, draudimas buvo įtrauktas į 3 m. Wtt 4 straipsnio 2018 dalies b punktą.
3. Patikos paslaugų atskyrimo draudimo praktinės pasekmės
Pagal senąjį Wtt paslaugų teikėjų veikla, kuri atskiria buveinės teikimą ir papildomos veiklos vykdymą ir kurios šias paslaugas atlieka skirtingos šalys, nepatenka į patikimumo užtikrinimo paslaugos apibrėžimą. Tačiau pagal 3 m. Wtt 4 straipsnio 2018 dalies draudimą patikimumo užtikrinimo tarnybas atskiriančioms šalims taip pat draudžiama vykdyti tokią veiklą be leidimo.
Tai reiškia, kad šalys, norinčios ir toliau vykdyti savo veiklą tokiu būdu, turi gauti leidimą, todėl jos taip pat yra prižiūrimos Nyderlandų nacionalinio banko. Draudimas reiškia, kad paslaugų teikėjai pagal 2018 m. Wtt teikia patikimumo užtikrinimo paslaugą, kai vykdo veiklą, skirtą ir buveinės teikimui, ir papildomų paslaugų teikimui.
Todėl paslaugų teikėjas negali teikti papildomų paslaugų ir vėliau suvesti savo kliento su kita šalimi, kuri suteikia gyvenamąją vietą, neturėdamas Wtt leidimo. Be to, paslaugų teikėjas negali veikti kaip tarpininkas, suvesdamas klientą su įvairiomis šalimis, kurios gali teikti gyvenamąją vietą ir teikti papildomas paslaugas, neturėdamas leidimo. [3] Tai taikoma net ir tuo atveju, kai šis tarpininkas pats neteikia gyvenamosios vietos ir neteikia papildomų paslaugų.
4. Klientų nukreipimas į konkrečius nuolatinės gyvenamosios vietos teikėjus
Praktikoje dažnai yra šalių, kurios teikia papildomas paslaugas ir vėliau nukreipia klientą pas konkretų buveinės teikėją. Mainais už šį kreipimąsi nuolatinės gyvenamosios vietos teikėjas dažnai moka komisinį mokestį klientą nukreipusiai šaliai. Tačiau pagal 2018 m. Wtt nebeleidžiama paslaugų teikėjams bendradarbiauti ir sąmoningai atskirti savo paslaugas, siekdami išvengti Wtt.
Organizacijai teikiant klientams papildomas paslaugas, šių klientų nukreipti pas konkrečius buveinės teikėjus neleidžiama. Tai reiškia, kad tarp šalių vyksta bendradarbiavimas, kuriuo siekiama išvengti Wtt. Be to, kai gaunama komisija už siuntimus, akivaizdu, kad tarp šalių vyksta bendradarbiavimas, kuriame patikimos paslaugos yra atskirtos.
Atitinkamame Wtt straipsnyje kalbama apie veiklos, kuria siekiama suteikti tiek pašto adresą, tiek vizitinį adresą, tiek teikti papildomas paslaugas, vykdymą. Pakeitimų memorandume kalbama apie kliento sujungimą su skirtingomis šalimis.[4] Wtt 2018 yra naujas įstatymas, todėl šiuo metu nėra jokių teisminių sprendimų dėl šio įstatymo. Be to, atitinkamoje literatūroje aptariami tik šio įstatymo numatyti pakeitimai.
Tai reiškia, kad šiuo metu dar nėra aišku, kaip įstatymas tiksliai veiks praktikoje. Dėl to šiuo metu nežinome, kurie veiksmai tiksliai atitinka sąvokų „skirta“ ir „sujungti“ apibrėžimus. Todėl šiuo metu negalima pasakyti, kokiems veiksmams tiksliai taikomas Wtt 3 m. 4 straipsnio 2018 dalies b punktas. Tačiau neabejotina, kad tai yra slenkanti skalė. Kreipimasis į konkrečius nuolatinės gyvenamosios vietos teikėjus ir komisinių už tokius siuntimus gavimas yra laikomas klientų susisiekimu su nuolatinės gyvenamosios vietos teikėju.
Konkrečių nuolatinės gyvenamosios vietos teikėjų, su kuriais turima gera patirtis, rekomenduoimas kelia riziką, nors klientas iš esmės nėra tiesiogiai nukreipiamas į nuolatinės gyvenamosios vietos teikėją. Tačiau šiuo atveju nurodomas konkretus buveinės teikėjas, su kuriuo klientas gali susisiekti. Yra didelė tikimybė, kad tai bus laikoma „kliento susisiekimu“ su nuolatinės gyvenamosios vietos teikėju. Juk tokiu atveju klientui pačiam nereikia dėti pastangų, kad surastų nuolatinės gyvenamosios vietos teikėją.
Vis dar kyla klausimas, ar mes kalbame apie „susisiekimą su klientu“, kai klientas nukreipiamas į užpildytą „Google“ paieškos puslapį. Taip yra todėl, kad tai darant nerekomenduojamas konkretus nuolatinės gyvenamosios vietos teikėjas, tačiau institucija klientui pateikia nuolatinės gyvenamosios vietos teikėjų pavadinimus. Siekiant išsiaiškinti, kokie veiksmai tiksliai patenka į draudimo taikymo sritį, teismų praktikoje teisės nuostata turės būti toliau plėtojama.
5. Išvada
Akivaizdu, kad Wtt 2018 gali turėti didelių pasekmių šalims, kurios teikia papildomas paslaugas ir tuo pačiu nukreipia savo klientus į kitą šalį, galinčią suteikti buveinę. Pagal senąjį Wtt šios institucijos nepateko į Wtt taikymo sritį, todėl leidimo pagal Wtt nereikėjo. Tačiau nuo 2018 m. Wtt įsigaliojimo yra draudžiamas vadinamasis pasitikėjimo paslaugų atskyrimas.
Nuo šiol įstaigos, vykdančios veiklą, kuri orientuota tiek į buveinės suteikimą, tiek į papildomų paslaugų teikimą, patenka į Wtt taikymo sritį ir pagal šį įstatymą turi gauti leidimą. Praktikoje yra daug organizacijų, kurios teikia papildomas paslaugas ir vėliau nukreipia savo klientus pas nuolatinės gyvenamosios vietos teikėją. Už kiekvieną nurodytą klientą jie gauna komisinius iš nuolatinės gyvenamosios vietos teikėjo.
Tačiau nuo 2018 m. Wtt įsigaliojimo paslaugų teikėjams nebeleidžiama bendradarbiauti ir sąmoningai atskirti paslaugas, siekiant išvengti Wtt. Todėl organizacijos, kurios dirba šiuo pagrindu, turėtų kritiškai pažvelgti į savo veiklą. Šios organizacijos turi dvi galimybes: jos koreguoja savo veiklą arba patenka į Wtt taikymo sritį, todėl reikalauja leidimo ir yra prižiūrimos Nyderlandų centrinio banko.
Kontaktai
Jei perskaitę šį straipsnį turite klausimų ar komentarų, susisiekite su p. Ruby van Kersbergen, advokatas adresu Law & More adresu ruby.van.kersbergen@lwandmore.nl arba p. Tomas Meevisas, advokatas Law & More paštu tom.meevis@lawandmore.nl arba skambinkite +31 (0) 40-3690680.
[1] K. Frielink, Toezicht Trustkantoren in Nederland , Deventer: Wolters Kluwer Nederland 2004 m.
[2] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
[3] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
[4] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
