Retroactive effect in a Dutch legal merger: the hinge date, the tax facility and the merger proposal

Retroactive effect in a Dutch legal merger means that the results of the disappearing company are reported in the annual accounts of the acquiring company from a date earlier than the merger itself. Two dates therefore run alongside each other: the merger takes legal effect only on the day after the notary executes the deed (article 2:318 of the Dutch Civil Code), while the merger proposal may name an earlier accounting date under article 2:312 paragraph 2 of the Dutch Civil Code. Confusing the two is the most common error in practice, and it is expensive to correct afterwards.

This article sets out how the accounting effective date relates to the legal merger date, how far back it can be placed, how the tax facility for a legal merger interacts with it, and why the currency of the financial documents accompanying the merger proposal is one of the most underestimated pitfalls in a corporate restructuring. Our įmonių teisės vadovai cover the merger procedure itself in more detail.

Teisinio susijungimo data, palyginti su apskaitos įsigaliojimo data

Kiekvieno teisinio susijungimo atveju reikia skirti du skirtingus momentus, kurie dažnai painiojami.

Susijungimas teisiškai įsigalioja tik kitą dieną po to, kai notaras pasirašo susijungimo aktą. Nuo to momento pasibaigiančios bendrovės turtas ir įsipareigojimai visuotine nuosavybės teise pereina įsigyjančiai bendrovei, pasibaigianti bendrovė nustoja egzistuoti, o pasibaigiančios bendrovės akcininkai iš principo tampa įsigyjančiojo juridinio asmens akcininkais. Tai išplaukia iš pagrindinių Nyderlandų civilinio kodekso 2 knygos 7 antraštinės dalies nuostatų.

Tačiau finansinės atskaitomybės tikslais taikoma kita, daug ankstesnė data. Nyderlandų įstatymai leidžia nustatyti ankstesnę datą, nuo kurios išnykstančios bendrovės finansiniai sandoriai laikomi vykdomais įsigyjančios bendrovės sąskaita ir rizika. Praktiškai ši data vadinama apskaitos įsigaliojimo data arba susijungimo data. Konkrečiai tai reiškia, kad išnykstančios bendrovės pajamos, sąnaudos, pelnas ir nuostoliai jau gali būti tvarkomi įsigyjančios bendrovės administravime ir metinėse ataskaitose, pavyzdžiui, nuo sausio 1 d., nors pats susijungimas teisiškai įsigalioja tik po kelių mėnesių.

Kiek atgaline data gali būti taikoma atgaline data

Some nuance is needed here, because this is a point that is often communicated too rigidly in practice. The financial allocation takes place from a date explicitly stated in the merger proposal, pursuant to article 2:312 paragraph 2 of the Dutch Civil Code. That date usually falls at the start of the current financial year, generally 1 January for companies whose financial year coincides with the calendar year, but this is not an absolute limit set out in so many words in the law. The practical outer limit is the last adopted annual accounts: results cannot be reallocated to a financial year for which the annual accounts have already been adopted and filed. Beyond that, the room to go back further is bounded by the limits of the applicable merger law and annual accounts law, and must be assessed in each individual case against the background of the last adopted annual accounts, the hinge date chosen in the merger proposal, and whether that date is defensible in light of the interests of shareholders, creditors, and the tax authorities.

Jei besijungiančių bendrovių finansiniai metai nesutampa, negalima tiesiog naudoti standartinės datos, pvz., sausio 1 d. Tokiu atveju kiekviena bendrovė turi įvertinti, kaip pasirinkta apskaitos data yra susijusi su kiekvienos atskiros šalies paskutiniais uždarytais ir patvirtintais finansiniais metais. Neteisingai pasirinkta įsigaliojimo data gali sukelti klausimų buhalteriui, diskusijas su Nyderlandų mokesčių administratoriumi arba vėliau taisomuosius darbus administracijoje.

Praktinis poveikis administravimui ir metinėms ataskaitoms

Atgalinis poveikis nekeičia teisinio susijungimo įsigaliojimo momento, tačiau turi toli siekiančių pasekmių administracijai. Naikinamos bendrovės rezultatai įtraukiami į įsigyjančios bendrovės duomenis nuo pasirinktos susijungimo datos. Tarp šalių per tą laikotarpį įvykę įmonių grupės sandoriai turi būti kruopščiai įvertinti ir prireikus pašalinti, kad nebūtų dvigubo skaičiavimo. Administracija taip pat turi sugebėti pagrįsti, kurie elementai nuo pasirinktos datos yra įsigyjančios bendrovės sąskaita, o metinės ataskaitos ir jų aiškinamieji raštai turi atitikti pasirinktą susijungimo struktūrą. Todėl atgalinis poveikis yra ne tik teisinis pasirinkimas, bet ir administracinis projektas, kuriame finansų administracija, buhalteris, mokesčių konsultantas ir notaras turi gerai koordinuoti savo veiksmus.

Mokesčių režimas: mokesčių požiūriu neutrali susijungimo priemonė

Tai, kad pagal civilinę teisę galima taikyti atgalinį apskaitos poveikį, nebūtinai reiškia, kad tuo pačiu metu išsprendžiamos ir mokestinės pasekmės. Mokesčių tikslais dažnai naudojamasi 1969 m. Nyderlandų pelno mokesčio įstatymo 14b straipsnyje numatyta mokesčių požiūriu neutralaus susijungimo galimybe. Šios galimybės atspirties taškas yra tas, kad, pavyzdžiui, paslėptų rezervų ir mokesčių reikalavimų apmokestinimas gali būti atidėtas įsigyjančiai bendrovei, jei tenkinamos galimybės sąlygos ir susijungimas nėra pirmiausia skirtas apmokestinimo išvengimui ar atidėjimui.

Nyderlandų mokesčių administratorius ypatingą dėmesį skiria tam, ar susijungimas buvo struktūrizuotas dėl realių verslo priežasčių, ir susijungiančių bendrovių nuostolių bei mokestinių reikalavimų padėčiai. Ypatingas dėmesys reikalingas tais atvejais, kai viena iš susijungiančių šalių patiria nuostolių, kai susijungimu siekiama aiškaus mokesčių optimizavimo be tvirto verslo pagrindimo, kai susijungime dalyvauja skirtingos teisinės formos, pavyzdžiui, uždaroji akcinė bendrovė (BV), susijungianti su fondu, kai yra tarpvalstybinių elementų arba kai susijungimas yra platesnio restruktūrizavimo dalis. Civilinės teisės atgalinis poveikis ir jo pripažinimas mokesčių tikslais praktikoje dažnai vyksta lygiagrečiai, tačiau tai nėra automatinis procesas. Visada būtina atlikti atskirą mokesčių vertinimą.

Finansiniai dokumentai kartu su susijungimo pasiūlymu

Praktikoje dažnai pamirštama tema yra prie jungimosi pasiūlymo pridedamų finansinių dokumentų aktualumas. Jei paskutinės patvirtintos jungiamos bendrovės metinės ataskaitos ar kita finansinė ataskaita yra sudaryta daugiau nei prieš šešis mėnesius iki jungimosi pasiūlymo pateikimo ar paskelbimo, šie senesni dokumentai nėra negaliojantys, tačiau jų nebepakanka jungimosi bylai. Tokiu atveju valdyba, vadovaudamasi Nyderlandų civilinio kodekso 2:313 straipsnio 2 dalimi, privalo parengti papildomą metinę ataskaitą arba tarpinę turto ir įsipareigojimų ataskaitą, kurios ataskaitinė data būtų ne ankstesnė nei trečio mėnesio iki pateikimo mėnesio pirmoji diena, ir pateikti arba paskelbti ją kartu su jungimosi pasiūlymu tiek, kiek reikalaujama pagal Nyderlandų civilinio kodekso 2:314 straipsnio 1 dalį.

Todėl šešių mėnesių terminas susijęs su susijungimo bylos išsamumu, o ne su senesnių metinių ataskaitų civilinės teisės galiojimu. Ši tvarka skirta užtikrinti, kad akcininkai, kreditoriai ir notaras, vertindami susijungimą, turėtų prieigą prie pakankamai naujausios finansinės informacijos. Be to, Nyderlandų civilinio kodekso 2:315 straipsnio 1 dalis ir toliau reikalauja, kad valdyba atskleistų reikšmingus turto ir įsipareigojimų pokyčius, įvykusius po susijungimo pasiūlymo. Atkreipkite dėmesį, kad pasirinkta apskaitos įsigaliojimo data pagal Nyderlandų civilinio kodekso 2:312 straipsnio 2 dalį ir valiutos reikalavimas pagal Nyderlandų civilinio kodekso 2:313 straipsnio 2 dalį yra du atskiri reikalavimai, kurie dažnai painiojami, tačiau kurių reikia laikytis nepriklausomai vienas nuo kito.

Kiek laiko galioja finansiniai dokumentai?

Šešių mėnesių kriterijus vertinamas vienu konkrečiu momentu, būtent jungimosi pasiūlymo pateikimo arba paskelbimo momentu. Tuo metu paskutinės patvirtintos metinės ataskaitos negali būti senesnės nei šeši mėnesiai arba turi būti parengta papildoma metinė ataskaita arba tarpinė turto ir įsipareigojimų ataskaita. Pati tarpinė ataskaita taip pat negali būti parengta per daug anksčiau nei pateikimas, o jos ataskaitinė data negali būti ankstesnė nei trečio mėnesio iki pateikimo mėnesio pirmoji diena. Praktiškai tai reiškia, kad pateikimo metu dokumentai gali būti ne senesni nei keli mėnesiai.

Dažnai kyla problemų dėl to, kas nutinka po paraiškos pateikimo. Atsižvelgiant į įstatyminį prieštaravimų pateikimo laikotarpį ir notarui reikalingą laiką, jungimosi procesas gali lengvai užtrukti kelis mėnesius, kol aktas bus pasirašytas. Įstatymas nereikalauja iš naujo atnaujinti metinių ataskaitų ar turto ir įsipareigojimų ataskaitos vien dėl to, kad nuo paraiškos pateikimo iki jos pasirašymo praeina laikas. Vietoj to, nuo paraiškos pateikimo momento taikoma nuolatinė informacijos atskleidimo prievolė pagal Nyderlandų civilinio kodekso 2:315 straipsnio 1 dalį: kiekvienos besijungiančios bendrovės valdyba privalo informuoti akcininkus ir kitas besijungiančias bendroves apie reikšmingus turto ir įsipareigojimų pokyčius, įvykusius po jungimo pasiūlymo pateikimo datos ir iki jungimo įsigaliojimo.

Todėl finansinių dokumentų galiojimas nėra susietas su jų galiojimo laiku iki akto pasirašymo, o su pateikimo momentiniu pobūdžiu, kurį papildo pareiga pranešti apie esminius pokyčius vėliau. Jei nuo pateikimo iki numatyto pasirašymo praeina ilgesnis laikotarpis, pavyzdžiui, dėl pateikto prieštaravimo ar sprendimų priėmimo vėlavimo, atsargumo sumetimais protinga įvertinti, ar susijusių įmonių finansinė padėtis vis dar atitinka pateiktuose dokumentuose pateiktą vaizdą, net jei įstatymas nenumato naujo šešių mėnesių patikrinimo. Kilus abejonių, atnaujintas turto ir įsipareigojimų sąrašas arba bent jau aiškus atskleidimas pagal Nyderlandų civilinio kodekso 2:315 straipsnio 1 dalį yra saugiausias būdas išvengti kreditorių prieštaravimų ar diskusijų notaro atliekamo patikrinimo metu.

Ką daryti, jei trūksta finansinių dokumentų arba jie yra pasenę?

Trūkstami arba pasenę finansiniai dokumentai automatiškai nedaro susijungimo negaliojančiu. Galiojančioje teismų praktikoje nėra nustatyta taisyklė, kad susijungimas automatiškai tampa negaliojančiu, kai tik dokumentai yra senesni nei šeši mėnesiai. Nyderlandų Aukščiausiasis Teismas patvirtino, kad susijungimas galioja tol, kol teismas jo neanuliuoja, ir kad anuliavimas galimas tik remiantis Nyderlandų civilinio kodekso 2:323 straipsnio 1 dalies ribojamaisiais pagrindais. Todėl trūkstamų arba pasenusių dokumentų problema pirmiausia kyla dėl dokumentacijos ir informacijos atskleidimo įsipareigojimų nesilaikymo, turinčio pasekmių galimybei tęsti vykdymą ir galbūt direktoriaus atsakomybei, o ne dėl automatinio susijungimo ar pačių senesnių duomenų negaliojimo.

For the notary, this is a sensitive point. As long as the merger file is not complete, the notary cannot declare that the statutory formal requirements have been complied with, as required by article 2:318 paragraph 2 of the Dutch Civil Code, and will in principle refuse to execute the deed until the file has been supplemented. For creditors, the most important protection before execution lies in the right of objection under article 2:316 paragraph 1 of the Dutch Civil Code. Missing or outdated documents are not in themselves a ground for objection, but they are relevant to the extent that they make it plausible that the financial position of the acquiring company after the merger will offer less assurance that the claim will be satisfied. The court dismisses such a request where the creditor fails to make that plausible.

Datos įrašymas į susijungimo pasiūlymą

Pasirinktos apskaitos įsigaliojimo datos negalima pridėti vėliau. Jei bus taikomas atgalinis poveikis, ši data turi būti aiškiai ir laiku įtraukta į jungimo pasiūlymą, pateiktą Nyderlandų prekybos rūmams, pagal Nyderlandų civilinio kodekso 2:312 straipsnio 2 dalį. Jungimo pasiūlymas yra viso proceso pagrindas ir, be šios datos, jame taip pat nurodomi jungiami juridiniai asmenys, įsigyjanti bendrovė, siūlomas keitimo santykis (jei taikoma), pasekmės akcininkams, kreditoriams ir kitoms suinteresuotoms šalims bei pasekmės darbuotojams. Neaiškus arba neišsamus jungimo pasiūlymas gali sukelti problemų vėliau jį vykdant, notarui peržiūrint dokumentus arba atliekant mokesčių vertinimą.

Darbuotojų, kreditorių ir akcininkų padėtis

Retroactive effect is primarily relevant to financial processing. The legal consequences for third parties, however, only take effect according to the rules of merger law, and not retroactively. Employees may be affected in their legal position by the merger, and where a trade union or the works council is involved the SER Merger Code and the consultation rules apply on their own timetable rather than on the accounting one; creditors have the right of objection described above, and shareholders or members, depending on the legal form, are involved in the decision-making surrounding the merger. Clear communication and correct documentation are essential to prevent the chosen retroactive effect from wrongly creating the impression that the position of these parties also changes at an earlier date.

Dažnai užduodami klausimai apie atgalinį poveikį teisinio susijungimo atveju

What this means when you plan a merger

Atgalinis poveikis teisinio susijungimo atveju yra vertinga priemonė, kuri padaro finansinę atskaitomybę praktiškesnę ir gali gerai tikti platesnio restruktūrizavimo atveju. Pats susijungimas įvyksta tik kitą dieną po notarinio akto pasirašymo, tačiau apskaitos tikslais dažnai galima suderinti datą su ankstesne susijungimo pasiūlyme įrašyta data. Šis pasirinkimas turi būti kruopščiai parengtas: data turi būti aiškiai nurodyta susijungimo pasiūlyme, administravimas turi būti atitinkamai įsteigtas, finansiniai dokumentai turi būti pakankamai aktualūs, kad atitiktų Nyderlandų civilinio kodekso 2:313 straipsnyje nustatytą šešių mėnesių terminą, o mokesčių režimas turi būti pagrįstas realiais verslo pagrindais ir būti pateisinamas.

Individualiai pritaikytos konsultacijos ypač reikalingos tais atvejais, kai skiriasi finansiniai metai, nuostolių pozicijos, tarpvalstybiniai elementai arba skirtingų teisinių formų susijungimai. Jei susiduriate su viena iš šių situacijų, susisiekite su mumis Law & More kad būtų įvertinta pasirinkta susijungimo data, susijungimo pasiūlymas ir su susijungimu susiję mokesčių aspektai, jog galėtume kartu numatyti reikiamus veiksmus.