SER Susijungimų kodeksas 2015: ką turi žinoti susijungiančios šalys

A susijungimas arba įsigijimas is usually dominated by strategy, financing and competition law considerations. Yet there is also an important social dimension: the involvement of employees and their representative organisations. The SER Merger Code 2015 (SER-Fusiegedragsregels 2015) — also known as the Merger Code — requires merging parties to inform trade unions in good time about a proposed merger and to give them the opportunity to form a view on it.

Kodeksas nėra skirtas įvertinti susijungimo ekonominę naudą ar jį blokuoti, bet užtikrinti, kad darbuotojų atstovai galėtų daryti įtaką prieš susijungimui tampant galutiniu. Todėl direktoriams, įmonių susijungimų ir įsigijimų patarėjams, žmogiškųjų išteklių specialistams ir darbo taryboms svarbu ankstyvajame sandorio proceso etape nustatyti, ar taikomas Susijungimo kodeksas.

Kas yra SER susijungimo kodeksas?

SER susijungimų kodeksas nėra oficialus įstatymas, o savireguliacijos forma, nustatyta Socialinės ir ekonominės tarybos (SER). Dėl šios priežasties jis dar vadinamas kvaziįstatymų leidiniu.

Pagrindinis Kodekso tikslas – apsaugoti įmonių, dalyvaujančių susijungime, darbuotojų interesus. Įmonių susijungimų kodeksas nenustato, ar susijungimas yra pageidautinas, ar ekonomiškai pagrįstas, tačiau reikalauja, kad profesinės sąjungos būtų visapusiškai ir laiku informuotos ir joms būtų suteikta galimybė pareikšti savo nuomonę prieš sudarant susitarimą dėl susijungimo.

Kodekso pažeidimas nėra nusikalstama veika, tačiau nesilaikymas vis tiek gali padaryti didelę žalą reputacijai: Įmonių susijungimų kodekso ginčų komitetas (pranc. Geschillencommissie Fusiegedragsregels) gali nustatyti pažeidimą ir paskelbti savo sprendimą viešai.

Kada taikomas Kodeksas?

Susijungimo kodeksas taikomas, kai tenkinamos keturios sąlygos:

• Atitinkama įmonė yra verslo bendruomenės (pranc. bedrijfsleven) dalis.
• Įvyko susijungimas, kaip apibrėžta Susijungimo kodekse.
• Bent vienoje iš susijungiančių šalių dalyvauja viena ar kelios darbuotojų asociacijos.
• Iš esmės atitinkamoje įmonėje arba įmonių grupėje Nyderlanduose dirba mažiausiai 50 žmonių.

Sąvoka „verslo bendruomenė“ aiškinama plačiai: ji apima ne tik komercines įmones, bet ir tam tikras ne pelno organizacijas, vyriausybines organizacijas ir specialistus, kai jie rinkoje veikia dalykiškai ir savo lėšomis bei rizika. Pavyzdžiui, sveikatos priežiūros organizacijos, būsto asociacijos, švietimo įstaigos, kultūros įstaigos ir specialistai, pavyzdžiui, buhalteriai, teisininkai, architektai ir konsultantai inžinieriai.

50 darbuotojų riba gali būti sumažinta pagal kolektyvinę darbo sutartį (CAO). Šios ribos didinti neleidžiama.

Kas laikoma susijungimu?

Pagal Įmonių susijungimų kodeksą, susijungimas įvyksta, kai įmonės arba jos dalies kontrolė visam laikui pereina kitoms rankoms. Laikinas kontrolės pasikeitimas nepatenka į šią sąvoką.

Kodeksas gali būti taikomas, be kita ko:

• verslo susijungimas, pavyzdžiui, turto ir įsipareigojimų perleidimas;
• teisinis susijungimas;
• teisinis skaidymas arba atskyrimas;
• uždarosios akcinės bendrovės arba akcinės bendrovės akcijų įsigijimas arba perleidimas;
• kontrolės pasikeitimas, pagrįstas įstatyminiais arba sutartiniais įgaliojimais;
• partnerysčių, į kurias įnešama įmonė, steigimas arba susijungimas.

Nuo 2015 m. ginčijama kontrolės prezumpcija taikoma akcijų perleidimams, kurie, be kita ko, apima:

• daugiau nei 50 % balsavimo teisių įsigijimas;
• įsigyjant daugiau nei 50% akcijų;
• įgaliojimai skirti daugiau nei pusę valdybos arba priežiūros organo narių.

Ši prezumpcija yra nuginčijama. Lemiamas klausimas lieka, ar iš tikrųjų įvyko nuolatinis kontrolės perdavimas.

Kokie susijungimai neįtraukiami?

Susijungimų kodeksas netaikomas daugeliui konkrečiai apibrėžtų situacijų.

Vidiniai grupių susijungimai

Vidinis susijungimas, kuriame visos dalyvaujančios šalys priklauso tai pačiai įmonių grupei, nepatenka į Kodekso taikymo sritį.

Kontrolės pasikeitimas dėl specialių teisinių pasekmių

Taip pat netaikomi tam tikri kontrolės pasikeitimai, atsirandantys dėl santuokinio turto teisės, administravimo (bewind), testamentinio palikimo, globos ar bankroto paskelbimo. Tačiau ši išimtis netaikoma automatiškai, kai bankroto administratorius ar administratorius vėliau nusprendžia perleisti įmonę. Tokiu atveju vis tiek gali būti taikomas Įmonių jungimosi kodeksas.

De minimis susijungimai

Susijungimas nepatenka į Kodekso taikymo sritį, kai įmonėje ar įmonėse, kurioms pereina kontrolė, paprastai dirba mažiau nei dešimt žmonių.

Jokių atitinkamų pasekmių Nyderlanduose

Galiausiai, susijungimai nepatenka į Susijungimų kodekso taikymo sritį, kai pagrįstai negalima tikėtis jokių esminių pasekmių Nyderlanduose dirbantiems asmenims. Todėl tarpvalstybinių sandorių atveju reikia įvertinti, ar sandoris patenka į Nyderlandų teisinę sferą. Svarbūs veiksniai yra Nyderlandų veiklos mastas, sektorius, rinkos sutapimas ir pasekmės Nyderlanduose dirbantiems asmenims.

Pareiga informuoti ir konsultuotis

Pagrindinė prievolė yra ta, kad susijungiančios šalys laiku informuoja ir konsultuojasi su atitinkamomis profesinėmis sąjungomis. „Laiku“ reiškia, kad profesinės sąjungos informuojamos prieš susitariant dėl ​​susijungimo: profesinių sąjungų nuomonė vis dar turi turėti realią įtaką sandorio sudarymui ar sąlygoms. Informuoti jas vėliau iš principo yra per vėlu, net jei susijungimui buvo kruopščiai pasirengta.

Kokią informaciją turi pateikti susijungiančios šalys?

Susijungiančios šalys privalo informuoti profesines sąjungas apie:

• susijungimo motyvai;
• numatomos politikos priemonės;
• numatomas socialines, ekonomines ir teisines pasekmes;
• numatytos priemonės reaguojant į tas pasekmes.

Profesinėms sąjungoms turi būti suteikta galimybė pareikšti savo nuomonę darbuotojų interesų požiūriu. Konsultacijų metu, be kita ko, gali būti aptariamos šios temos:

• susijungimo pagrindai;
• priemonės neigiamoms pasekmėms apriboti;
• darbuotojų informavimo laikas ir būdas;
• tolesnė informacija apie susijungimą;
• papildoma informacija, pagrįstai reikalinga nuomonei susidaryti.

Profesinė sąjunga gali paprašyti papildomos informacijos, tačiau ta informacija turi būti susijusi su susijungimu ir būti svarbi nuomonei susidaryti.

Vieši pareiškimai

Prieš susijungiančiai šaliai viešai paskelbiant pareiškimą apie susijungimo rengimą ar užbaigimą, pavyzdžiui, pranešimą spaudai, atitinkamos profesinės sąjungos pirmiausia turi būti informuotos apie jo turinį. Šis išankstinis pranešimas suteikia profesinėms sąjungoms galimybę užduoti bet kokius klausimus prieš informacijos paskelbimą viešai.

SER sekretoriatas

Be profesinių sąjungų, kartu su pranešimu profesinėms sąjungoms turi būti informuotas ir SER sekretoriatas. SER sekretoriatas, be kita ko, atlieka signalinį ir pagalbinį vaidmenį: jis gali persiųsti gautus pranešimus atitinkamoms profesinėms sąjungoms, prašyti papildomos informacijos ir stebėti žiniasklaidos pranešimus apie siūlomus susijungimus. Pranešimas gali būti pateiktas skaitmeniniu būdu, paštu arba anglų kalba.

Kurios profesinės sąjungos turi būti informuotos?

Ne kiekviena profesinė sąjunga automatiškai atitinka „darbuotojų asociacijos“ kriterijus, kaip apibrėžta Susijungimų kodekse. Bet kuriuo atveju taip yra, kai profesinė sąjunga, susijusi su atitinkama įmone:

• iškėlė kandidatus į darbo tarybą, iš kurių bent vienas buvo išrinktas;
• reguliariai derasi dėl atlyginimo ir darbo sąlygų; arba
• dvejus metus iki susijungimo reguliariai ir akivaizdžiai atstovavo narių interesams įmonės atžvilgiu.

Kai susijungiančiai šaliai taikoma kolektyvinė darbo sutartis (CAO), tos sutarties šalys automatiškai laikomos atitinkamomis darbuotojų asociacijomis. Profesinių sąjungų konfederacijos, tokios kaip FNV, CNV ir VCP, yra skėtinės organizacijos: jos nebūtinai laikomos darbuotojų asociacijomis, kaip apibrėžta Susijungimų kodekse, vien dėl šio vaidmens.

Force majeure

Tik nenugalimos jėgos atveju galima nukrypti nuo savalaikiškumo reikalavimo. Tai turi būti susiję su itin skubiomis aplinkybėmis, kurių susijungiančios šalys negali kontroliuoti. Artėjantis bankrotas nebūtinai reiškia nenugalimos jėgos aplinkybes; aplinkybės turi būti vertinamos atsižvelgiant į kiekvieną konkretų atvejį.

Kai priimamos nenugalimos jėgos aplinkybės, susijungiančios šalys privalo:

• pareikšti aiškią išlygą dėl dar negautos profesinės sąjungos nuomonės;
• nedelsdami informuoti profesines sąjungas po susitarimo sudarymo;
• vis dar konsultuojasi dėl susijungimo ir jo pasekmių.

Taigi sėkmingas nenugalimos jėgos aplinkybių taikymas neatleidžia susijungiančių šalių nuo pareigos informuoti ir konsultuotis. Jis tik atideda momentą, kada ši pareiga turi būti įvykdyta.

Skundai ir sankcijos

Ginčus dėl Įmonių susijungimų kodekso laikymosi nagrinėja Įmonių susijungimų kodekso ginčų komitetas. Skundą gali pateikti tiek profesinės sąjungos, tiek susijungiančios šalys. Skundas turi būti pateiktas raštu ir jame, be kita ko, turi būti nurodyta:

• suinteresuotų šalių vardai, pavardės ir adresai;
• ginčo aprašymas;
• siekiamas sprendimas.

Skundo pateikimo terminas iš principo yra vienas mėnuo po to, kai apie susijungimą buvo viešai paskelbta arba jis įvyko. Jei viešas pranešimas nebuvo paskelbtas, terminas pradedamas skaičiuoti nuo to momento, kai profesinė sąjunga pagrįstai galėjo sužinoti apie rezultatą.

Gavęs prašymą, pirmininkas pirmiausia įvertina priimtinumą. Jei prašymas paskelbiamas nepriimtinu, pareiškėjas per keturiolika dienų gali pateikti prieštaravimą. Jei skundas priimtinas, kitai šaliai iš principo suteikiamas vienas mėnuo raštu atsakyti. Tuomet gali būti surengtas viešas posėdis, po kurio Komitetas priima sprendimą.

Komitetas gali nustatyti, kad susijungianti šalis arba profesinė sąjunga nesilaikė arba netinkamai laikėsi vienos ar kelių nuostatų, ir gali pažeidimą kvalifikuoti kaip rimtą arba sunkiai kaltą. Nutarimo apskųsti negalima; jis iš principo skelbiamas SER svetainėje.

Komitetas negali skirti baudos ir neturi įgaliojimų sustabdyti ar blokuoti susijungimo. Todėl pagrindinė sankcija ir spaudimo šaltinis yra sprendimo paskelbimas.

Be skundų nagrinėjimo procedūros, egzistuoja ir mediacijos sistema. Bet kuri esamo ar gresiančio ginčo šalis gali prašyti mediacijos, įskaitant ir vykstančios skundų nagrinėjimo procedūros metu. Tokiu atveju procedūriniai terminai sustabdomi. Jei mediacija sėkminga, skundas atsiimamas.

Ryšys su kita susijungimų priežiūra

SER Susijungimų kodeksas taikomas kartu su įstatymų numatytomis pranešimo ir patvirtinimo procedūromis. Priklausomai nuo sektoriaus ir sandorio pobūdžio, vaidmenį gali atlikti, be kita ko, šios institucijos:

• Nyderlandų finansų rinkų priežiūros institucija (AFM);
• Nyderlandų vartotojų ir rinkų tarnyba (ACM);
• Nyderlandų sveikatos priežiūros institucija (NZa);
• the Minister of Education, Culture and Science, where the statutory merger test in education applies.

Pranešimas SER sekretoriatui nepakeičia jokios kitos įstatyminės pranešimo prievolės. Todėl susijungimas gali patekti į Susijungimų kodekso taikymo sritį ir tuo pačiu metu būti prižiūrimas, pavyzdžiui, Nyderlandų vartotojų ir rinkų institucijos arba Nyderlandų sveikatos priežiūros institucijos.

Kas pasikeitė 2015 m.?

2015 m. peržiūra įvedė tris reikšmingus pakeitimus.

Platesnė taikymo sritis

Taikymo sritis buvo išplėsta, įtraukiant, be kita ko, ne pelno organizacijas, vyriausybines organizacijas ir specialistus. Šis išplėtimas atspindi didėjantį sektorių, kurie anksčiau buvo mažiau reglamentuojami Kodekso, nepriklausomumą, privatizavimą ir dalykišką organizavimą.

Kitoks kontrolės kriterijus

Buvo pakeista akcijų perleidimo kontrolės prezumpcija. Pagal ankstesnes taisykles, turint daugiau nei 50 % akcijų, buvo taikoma neginčijama prezumpcija; nuo 2015 m. ši prezumpcija yra ginčijama. Tai labiau atitinka faktinius kontrolės santykius įmonėje.

Modernizuota terminologija

Terminologija atnaujinta: dabar vartojama nuoroda į „įmonėje dirbančius asmenis“, laikantis Darbo tarybų įstatymo (pranc. Wet op de ondernemingsraden) terminologijos. Be to, daugiau dėmesio skiriama profesinės sąjungos nuomonės ir darbo tarybos teisės į konsultacijas sąsajai.

Praktinis kontrolinis sąrašas susijungiančioms šalims

Kruopštus pasiruošimas prasideda nuo savalaikio įvertinimo, ar taikomas Susijungimų kodeksas. Šiuo atžvilgiu svarbūs šie punktai:

• Ankstyvame etape įvertinkite, ar sandoris susijęs su nuolatiniu kontrolės pasikeitimu.
• Patikrinkite, ar atitinkamos įmonės patenka į plačiąją „verslo bendruomenės“ sąvoką.
• Nustatykite, kurios profesinės sąjungos atitinka darbuotojų asociacijų kriterijus.
• Prieš sudarant susitarimą dėl susijungimo, informuokite profesines sąjungas.
• Prieš darant bet kokius viešus pareiškimus, informuokite profesines sąjungas.
• Tuo pačiu metu pranešti apie susijungimą SER sekretoriatui.
• Atskirai įvertinkite, ar gali būti taikomos nenugalimos jėgos aplinkybės.
• Atsižvelkite į darbo tarybos konsultacinį procesą.
• Patikrinkite visus pranešimų ir patvirtinimo įsipareigojimus kitiems reguliavimo institucijoms.
• Atidžiai dokumentuokite informavimo ir konsultavimo procesą.

It is advisable to take compliance with the Merger Code into account in a letter of intent or term sheet, alongside the points covered in our legal checklist for mergers and acquisitions. A condition precedent relating to completion of the required information and consultation process may also be included.

Ką SER susijungimų kodeksas reiškia praktiškai

2015 m. SER susijungimų kodeksas yra svarbi Nyderlandų susijungimų praktikos dalis. Nors kodeksas nėra oficialus įstatymas ir nenumato baudų ar susijungimų draudimo, jame reikalaujama, kad susijungiančios šalys atliktų kruopštų ir savalaikį atitinkamų profesinių sąjungų informavimo ir konsultavimo procesą.

Didžiausia rizika kyla dėl pavėluoto pranešimo, neišsamios informacijos pateikimo arba visiško konsultacijos praleidimo. Nesilaikymas gali lemti viešą Įmonių susijungimų ginčų komiteto sprendimą ir dėl to pakenkti reputacijai.

For directors, M&A advisers, HR professionals and works councils, it is therefore essential to assess the applicability of the Merger Code at the very start of the transaction process and to carefully document the consultation with trade unions. That assessment belongs in the same early stage as the deramo patikrinimo, because a notification that comes too late cannot be repaired afterwards.

Law & More advises companies, institutions and works councils on the application of the Merger Code: whether the Code applies to a transaction, which trade unions must be approached, what the notification must contain, and how the consultation is documented. Where a complaint is brought before the Disputes Committee, we act for the party concerned.

Dažnai užduodami klausimai